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                    HAUSARBEIT
                                        zum Thema:



Das Phänomen der neuen Selbständigen
                                                                                                                                        Das Phänomen der neuen Selbständigen
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Inhaltsverzeichnis



1                     EINLEITUNG ...................................................................................................................................3

2                     GRUNDLAGEN DER SOZIALVERSICHERUNG ......................................................................4

3                     BEGRIFFSBESTIMMUNG.............................................................................................................5
          3.1                    BESCHÄFTIGUNG .............................................................................................................................5
          3.2                    SELBSTÄNDIGKEIT ..........................................................................................................................6
          3.3                    ABWÄGUNG DER MERKMALE ..........................................................................................................6
          3.4                    SCHEINSELBSTÄNDIGKEIT ...............................................................................................................6
4                     SOZIALRECHTLICHE FOLGEN .................................................................................................8
          4.1 AUSWIRKUNGEN AUF DEN VERSICHERTEN ......................................................................................8
             4.1.1 Auswirkungen in der gesetzlichen Rentenversicherung .............................................................8
             4.1.2 Auswirkungen in der gesetzlichen Pflegeversicherung ..............................................................8
             4.1.3 Auswirkungen in der gesetzlichen Krankenversicherung...........................................................9
             4.1.4 Auswirkungen in der Arbeitslosenversicherung .........................................................................9
             4.1.5 Auswirkungen in der Unfallversicherung...................................................................................9
          4.2 ZUSAMMENFASSUNG .....................................................................................................................10
          4.3 AUSWIRKUNGEN AUF DIE SOZIALVERSICHERUNG UND DIE BEVÖLKERUNG ..................................10
5.                    TYPISCHE FALLGESTALTUNG ...............................................................................................12
          5.1                    VERKAUFSFAHRER ........................................................................................................................12
          5.2                    PFLEGEPERSONEN .........................................................................................................................12
          5.3                    PHARMABERATER .........................................................................................................................12
          5.4                    IM BAUBEREICH BESCHÄFTIGTE PERSONEN ..................................................................................12
6                     BEKÄMPFUNG DER SCHEINSELBSTÄNDIGKEIT ..............................................................13
          6.1 STUDIE DES IAB............................................................................................................................13
             6.1.1 Abgrenzungsmodelle ................................................................................................................13
          6.2 MÖGLICHKEITEN DER BEKÄMPFUNG.............................................................................................16
QUELLENVERZEICHNIS .....................................................................................................................20

LITERATURVERZEICHNIS.................................................................................................................21

SELBSTÄNDIGKEITSERKLÄRUNG ................................... ERROR! BOOKMARK NOT DEFINED.




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1                               Einleitung


Es zeigt sich seit Anfang der 80er Jahre eine neue Entwicklung auf dem Arbeitsmarkt. Ein ständiger
Anstieg der Arbeitslosigkeit ist zu verzeichnen und die Quote der Selbständigen nimmt zu. Sehr auffällig
dabei ist, daß sich eine Tendenz bei Firmenneugründungen zu “Ein- Personenunternehmen” zeigt. Eine
Abgrenzung dieser “neuen Selbständigen” von “echten Selbständigen” ist in vielen Fällen nicht einfach,
da häufig Merkmale eines klassischen Arbeitnehmers als auch Merkmale eines Selbständigen zu
registrieren sind. Der Wunsch nach eigener Verantwortung, verbunden mit einer vermeintlich größeren
Unabhängigkeit, sowie der zumeist unberechtigten Hoffnung auf ein höheres Einkommen und gesicherten
Wohlstand, das Empfinden eines sozialen Aufstieges, aber auch hauptsächlich die zunehmende Angst vor
einer eventuell drohenden Arbeitslosigkeit durch die verschärfte Wettbewerbs- und Arbeitsmarktsituation
und der Anstieg der Lohnnebenkosten ist vielfach Auslöser dafür, daß Arbeitnehmer den Sprung oder die
Flucht in die Selbständigkeit wählen müssen oder wagen, um die gleiche Tätigkeit ausüben, die sie bisher
in einem abhängigen Beschäftigungsverhältnis verrichtet haben.




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2                               Grundlagen der Sozialversicherung


Ausgehend von den Gefahren, denen die Menschen ausgesetzt sind, werden sie durch gesetzliche
Bestimmungen verpflichtet, sich gegen Existensrisiken zu sichern. Der Rahmen für die staatliche
Regelung der Sozialversicherung ist im Grundgesetz verankert, konkret in:



                                       •                         Art. 1 Abs. 1 GG
                                                                 “Die Würde des Menschen ist unantastbar.”

                                       •                         Art. 2 Abs. 2 GG
                                                                 “Jeder hat das Recht auf Leben und körperliche Unversehrtheit.”

                                       •                         Art. 20 Abs. 1 GG
                                                                 “Die Bundesrepublik ist ein demokratischer und sozialer Bundesstaat.”



Nach [ST1] ist Merkmal eines Sozialstaates, daß die Gesetzgebung, die Verwaltung und die
Rechtsprechung die wirtschaftlichen Interessen aller Bürger berücksichtigen, besonders die der sozial
schwachen Bevölkerungsschichten. Angestrebt wird damit:



                                       •                         die Gewährleistung eines menschenwürdigen Daseins,

                                       •                         die Vermeidung der Benachteiligung bestimmter Bevölkerungsschichten,

                                       •                         die Schaffung gleicher Voraussetzungen für die freie Entfaltung der
                                                                 Persönlichkeit, sowie

                                       •                         der Schutz und die Förderung der Jugend und der Familie.




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   3                            Begriffsbestimmung


3.1                             Beschäftigung

Versicherungspflichtig sind gemäß § 1 S. 1 Nr. 1 SGB VI, § 5 Abs. 1 Nr. 1 SGB V, § 168 Abs. 1 S. 1
AFG Arbeitnehmer, die gegen Arbeitsentgelt als Arbeiter oder Angestellte beschäftigt sind. Arbeitnehmer
ist, wer aufgrund eines Beschäftigungsverhältnisses in einem persönlichen und wirtschaftlichen
Abhängigkeitsverhältnis zu einem Arbeitgeber steht. Beschäftigung ist die nichtselbständige Arbeit,
insbesondere in einem Arbeitsverhältnis. Von einer Beschäftigung kann stets dann gesprochen werden,
wenn der Arbeitende in den Betrieb eines Dritten eingegliedert ist, d.h. weisungsgebunden am
Arbeitsprozeß teilnimmt. § 7 SGB IV gibt als Merkmal der Beschäftigung nur die nichtselbständige
Arbeit an. Diese nichtselbständige Arbeit im Sinne des § 7 Abs. 1 SGB IV setzt voraus, daß die Arbeit in
persönlicher Abhängigkeit von einem Dritten, in der Regel vom Arbeitnehmer geleistet wird.
Typisches Merkmal dieses Abhängigkeitsverhältnisses ist die Weisungsbefugnis des Arbeitgebers über
Zeit, Dauer, Ort und Art der Ausführung einer Tätigkeit.

Folgend sind typische Merkmale einer abhängigen Beschäftigung aufgeführt:

                                       •                         Verpflichtung zur Befolgung der (bis ins einzelne gehenden) Weisungen
                                                                 des Arbeitgebers über die Ausführung der Arbeit
                                       •                         Verpflichtung zur Ausführung sonstiger Arbeiten die nicht unmittelbar zu
                                                                 dem genau umschriebenen Aufgabenkreis gehören
                                       •                         Bindung an eine bestimmte Arbeitszeit bzw. Verpflichtung, genaue
                                                                 Weisungen über die zeitliche Einteilung der Arbeit zu befolgen, Pflicht zum
                                                                 regelmäßigen Erscheinen im Betrieb
                                       •                         Arbeitsplatz im Betrieb des Arbeitgebers
                                       •                         Behandlung nach Tarifvertrag
                                       •                         Bindung an Arbeitsordnungen und Arbeitszeitordnungen, die für die
                                                                 gesamte Betriebstätigkeit eines Unternehmens gelten
                                       •                         Zurverfügungstellung der gesamten oder überwiegenden Arbeitskraft nur für
                                                                 einen einzigen Arbeitgeber
                                       •                         Verbot für Dritte tätig zu sein
                                       •                         persönliche Leistungspflicht
                                       •                         Duldung von Revisionen (Kontrollen) des Arbeitgebers im gesamten
                                                                 Geschäftsbetrieb
                                       •                         laufende, ggf tägliche Berichterstattung
                                       •                         tägliche Besprechung im Unternehmen vor Aufnahme einer Außentätigkeit
                                       •                         Unterordnung und Kontrolle durch einen anderen Beschäftigten des Betriebes
                                       •                         freiwillige oder verpflichtete Teilnahme an Schulungskursen im Betrieb des
                                                                 Unternehmers
                                       •                         Urlaubsanspruch
                                       •                         Kündigungsfristen
                                       •                         Betriebs- Disziplinarstrafen
                                       •                         Verbot eigener Werbung
                                       •                         ständige Beförderung im firmeneigenen Pkw nach Planung des
                                                                 Unternehmens
                                       •                         Teilnahme an betrieblichen Sozialeinrichtungen
                                       •                         Zahlung gleichbleibender Bezüge oder von äußeren Umständen abhängiger
                                                                 Umsatzprovisionen, die in der Höhe von dem Dienstleistenden nicht
                                                                 beeinflußt werden können
                                       •                         Verbuchung der Vergütung als Betriebsausgaben des Arbeitgebers und
                                                                 Heranziehung des Dienstleistenden zur Lohnsteuer




                                                                                                                                                                                  Seite 5 / 5
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                                       •                         Weiterzahlung der Bezüge auch im Krankheitsfalle, Zahlung von
                                                                 Weihnachtsgeld, Urlaubsgeld usw.


Wichtigster und häufigster Fall des Zustandekommens eines Beschäftigungsverhältnisses ist der
Abschluß eines Arbeitsvertrages. Wenn kein Arbeitsvertrag vorliegt schließt das jedoch ein
Beschäftigungsverhältnis nicht aus.




3.2                             Selbständigkeit

Der Begriff der Selbständigkeit ist im Gesetz nicht definiert. Er ergibt sich aus der Umkehr dessen, was
die abhängige Beschäftigung kennzeichnet. Der Selbständige ist hinsichtlich der Arbeitszeit, des
Arbeitsortes und Folge und Art der Arbeit weitgehend weisungsungebunden. Er muß die zu verrichtende
Arbeit in der Regel nicht in Person leisten, sondern hat die Möglichkeit, einen Vertreter zu stellen oder
auf eigene Rechnung Hilfskräfte zu beschäftigen.

Folgend sind typische Merkmale einer selbständigen Tätigkeit aufgeführt:

                                       •                         Weisungsfreiheit
                                       •                         freie Verfügung über die Arbeitszeit
                                       •                         Erledigung der Arbeit an einem selbst gewählten Ort
                                       •                         uneingeschränkte Tätigkeit für mehrere Geschäftsherren
                                       •                         Berechtigung oder Verpflichtung zu eigener Werbung
                                       •                         Berechtigung zur Beschäftigung von Hilfskräften für eigene Rechnung
                                       •                         Verpflichtung, einen Vertreter bei Abwesenheit zu stellen
                                       •                         Besitz eines Gewerbescheines
                                       •                         Anmeldung eines Gewerbebetriebes
                                       •                         Anmeldung bei der Handelskammer
                                       •                         Behördliche Erlaubnis zur Ausübung der freiberuflichen Tätigkeit
                                       •                         Tragen der Geschäftsunkosten
                                       •                         Einsatz eigenen Kapitals und eigener Betriebsmittel
                                       •                         Unternehmerrisiko
                                       •                         Zahlung von Umsatzprovisionen, die maßgeblich von dem Erfolg der
                                                                 persönlichen Tätigkeit abhängen
                                       •                         Veranlagung zur Einkommensteuer und Gewerbesteuerpflicht



3.3                             Abwägung der Merkmale

Ob jemand selbständig oder abhängig tätig ist, beurteilt sich nach dem Gesamtbild der Tätigkeit. Dabei
sind alle Einzelumstände, die sich aus der jeweiligen vertraglichen Ausgestaltung ergeben, in Betracht zu
ziehen und gegeneinander abzuwägen. Wenn zu erkennen ist, daß die vertraglichen Vereinbarungen von
den tatsächlichen Umständen abweichen, so sind allein die tatsächlichen Verhältnisse zu berücksichtigen,
da die Versicherungspflicht nach objektiven Gesichtspunkten zu beurteilen ist.



3.4                             Scheinselbständigkeit




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Unter dem Begriff “Scheinselbständige” werden Personen verstanden, die nur zum Schein selbständig
sind, also tatsächlich in einem abhängigen Beschäftigungsverhältnis, insbesondere als Arbeitnehmer,
stehen.
Der Scheinselbständige ist dadurch gekennzeichnet, daß er die Pflichten eines Arbeitnehmers mit den
Risiken eines Unternehmers in sich vereinigt. Dabei gehen die vertraglichen oder tatsächlichen
Einschränkungen der Eigenständigkeit so weit, daß der Handlungsspielraum des Scheinselbständigen dem
eines abhängig beschäftigten Arbeitnehmers vergleichbar ist. Tatsächlich unterscheiden sich
Arbeitnehmer und Scheinselbständige nicht voneinander. Beide sind weisungsgebunden und damit vom
Arbeitgeber abhängig.
Der Personenkreis der sogenannten Scheinselbständigen verzichtet weitestgehend auf
Arbeitnehmerschutzrechte. Er hat dann z. B. nicht mehr die sozialen Sicherheiten eines Arbeitnehmers,
keinen Kündigungsschutz, keine Arbeitszeitregelung, keine Urlaubsansprüche, keine Lohnfortzahlung,
keine Unfall-, Renten- und Arbeitslosenversicherung und keine Krankenversicherung für sich und seine
Familie. Die Erscheinung der sogenannten Scheinselbständigen erstreckt sich auf nahezu alle Brachen des
Wirtschaftslebens und ist geprägt durch eine besonders starke Abhängigkeit der betroffenen
Erwerbspersonen, die persönliche Arbeitsleistungen erbringen, in der Regel kaum über nennenswertes
Eigenkapital verfügen und häufig nur für einen Auftraggeber tätig sind.




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4                               Sozialrechtliche Folgen


4.1                             Auswirkungen auf den Versicherten

Das deutsche Sozialversicherungsrecht stellt kein einheitliches, sondern ein gegliedertes System dar.
Somit kann die Frage, welche Auswirkungen die Einstufung als Selbständiger bzw. abhängig
Beschäftigter hat, nur für jedes einzelne Gebiet des Sozialversicherungsrechts gestellt und beantwortet
werden. Dabei wird davon ausgegangen, daß der Scheinselbständige seinen Scheinstatus aufrechterhält
und demzufolge versicherungsrechtlich als Selbständiger behandelt wird. Die Folge der rechtlichen
Zuordnung ist, daß für alle oder für fast alle Scheinselbständigen sozialrechtliche Schutznormen zum
größten Teil entfallen. Sowohl die Versicherungspflicht in der Krankenversicherung nach § 5 Abs. 1 Nr.
1 SGB V, die Versicherungspflicht in der Rentenversicherung nach § 1 Satz 1 Nr. 1 SGB VI, die
Beitragspflicht zur Arbeitslosenversicherung nach § 168 Abs. 1 Satz 1 AFG, die Versicherungspflicht in
der Pflegeversicherung nach § 20 Abs. 1 SGB XI sowie die Versicherungspflicht in Unfallversicherung
nach § 539 Abs. 1 Nr. 1 RVO knüpfen an Beschäftigungsverhältnis an.


4.1.1 Auswirkungen in der gesetzlichen Rentenversicherung
In der gesetzlichen Rentenversicherung sind abhängig beschäftigte Arbeitnehmer
versicherungspflichtig nach § 1 Satz 1 Nr. 1 SGB VI. Versicherungsfreiheit für diesen Personenkreis
besteht beispielsweise bei einer geringfügigen Beschäftigung im Sinne des § 8 SGB IV (§ 5 Abs. 2 SGB
VI) oder bei einer Vollrente wegen Alters (§ 5 Abs. 4 SGB VI).
Von der Versicherungspflicht können sich gemäß § 6 SGB VI z. B. Angestellte Mitglieder einer
berufsständigen Versorgungseinrichtung (z. B. Ärzte, Rechtsanwälte u.a.) befreien lassen, da sie
entsprechende Beiträge zu zahlen haben und Leistungen im Falle der verminderten Erwerbsfähigkeit
sowie des Alters erhalten.
Die Versicherungspflicht in der gesetzlichen Rentenversicherung erlischt nicht, wenn der Betreffende
eine bestimmte Einkommensgrenze übersteigt, wie dies in der gesetzlichen Krankenversicherung der Fall
ist.

Der Scheinselbständige ist in der gesetzlichen Rentenversicherung nicht versicherungspflichtig, da er
seinen Scheinstatus besitzt. Versicherungspflicht tritt nur ein, bei Selbständigen, die als besonders
schutzbedürftig eingestuft wurden, aufgezählt in § 2 SGB VI. Gemäß § 4 Abs. 2 SGB VI hat er aber die
Möglichkeit sich auf Antrag pflichtzuversichern. Der Betreffende könnte sich auch freiwillig versichern,
allerdings darf er dazu weder pflicht- noch antragspflichtversichert sein. Nachteilig dabei ist jedoch, daß
er mit den freiwilligen Beiträgen die Vorversicherungszeit für die Berufs- bzw. Erwerbsunfähigkeitsrente
nicht erfüllt. Das gleiche trifft für die Altersrente wegen Arbeitslosigkeit nach § 38 SGB VI und für die
Altersrente für Frauen nach § 39 SGB VI zu, da für die Erfüllung der Voraussetzung für die drei
vorgenannten Leistungen Pflichtbeitragszahlung erforderlich ist. Zur Erfüllung der Wartezeit genügen
jedoch auch freiwillige Beiträge gemäß §§ 43 Abs. 1 Nr. 3, 44 Abs. 1 Nr. 3, 50 SGB VI.
Demnach kann sich der Scheinselbständige sowohl pflicht- als auch freiwillig versichern. Allerdings kann
er von solch einer Versicherung absehen, da das Gesetz ihn nicht dazu verpflichtet und das Risiko der
Berufs- bzw. Erwerbsunfähigkeit sowie des Alters könnten unabgedeckt bleiben.


4.1.2 Auswirkungen in der gesetzlichen Pflegeversicherung
Als versicherungspflichtiges Mitglied der gesetzlichen Krankenversicherung ist der abhängig
beschäftigte Arbeitnehmer gemäß § 20 Abs. 1 SGB XI sowie der freiwillig Versicherte gemäß § 20
Abs. 3 SGB XI als auch der Familienversicherte gemäß § 25 Abs. 1 SGB XI pflichtversichert.

Demnach ist der Scheinselbständige, dessen Scheinstatus noch besteht pflegeversichert, wenn er
freiwillig krankenversichert oder familienversichert ist. Das gleiche gilt, wenn er dem in § 5 Abs. 1 Nr. 3




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und 4 SGB V aufgeführten Personenkreis (Landwirte, Künstler, Publizisten) angehört. Falls er privat
krankenversichert ist, wird er verpflichtet einen Versicherungsvertrag abzuschließen zur Absicherung des
Risikos der Pflegebedürftigkeit gemäß § 23 SGB XI. Ist eine Person nicht krankenversichert, so steht sie
auch nicht unter dem Schutz der gesetzlichen Pflegeversicherung.
Hat eine Person nur dem äußeren Anschein nach eine versicherungspflichtige Beschäftigung oder
selbständige Tätigkeit von untergeordneter wirtschaftlicher Bedeutung inne und ist sie mindestens zehn
Jahre nicht in der sozialen Pflegeversicherung oder in der gesetzlichen Krankenversicherung
versicherungspflichtig gewesen, so ist sie gemäß § 20 Abs. 4 SGB XI nicht pflegeversichert. Auf Antrag
in der sozialen Pflegeversicherung kann sich der Scheinselbständige, der vorher als abhängig
beschäftigter Arbeitnehmer ausscheidet, gemäß §§ 20, 21 SGB XI weiterversichern, wenn er- angelehnt
an die freiwillige Krankenversicherung- in den letzten fünf Jahren vor dem Ausscheiden mindestens 24
Monate oder unmittelbar vor dem Ausscheiden mindestens 12 Monate versichert war. Gemäß § 26 SGB
XI gilt das gleiche, wenn die Familienversicherung erlischt oder die Voraussetzungen des § 25 Abs. 3
SGB XI vorliegen.


4.1.3 Auswirkungen in der gesetzlichen Krankenversicherung
Versicherungspflichtig ist gemäß § 5 Abs. 1 Nr. 1 SGB V der abhängig beschäftigte Arbeitnehmer.
Versicherungsfrei ist er nur, wenn sein Jahresarbeitsentgelt 75 % der Beitragsbemessungsgrenze für die
gesetzliche Rentenversicherung übersteigt oder wenn er weniger als 15 Stunden in der Woche beschäftigt
ist und nicht mehr als 1/7 der Bezugsgröße (§ 18 SGB IV ), aber auch nicht mehr als 1/6 seines
Gesamteinkommens verdient. Er ist somit geringfügig beschäftigt im Sinne des § 8 SGB IV (§ 7 SGB V).
Gleiches gilt, wenn er hauptberuflich selbständig erwerbstätig ist gemäß § 5 Abs. 5 SGB V.

Der Scheinselbständige ist nicht versicherungspflichtig es sei denn er gehört dem Personenkreis von
Selbständigen an, die in § 5 Abs. 1 Nr. 3 und 4 SGB V aufgeführt sind (Landwirte, Künstler, Publizisten).
War er in den letzten fünf Jahren vor dem Ausscheiden mindestens 24 Monate oder unmittelbar vor dem
Ausscheiden mindestens 12 Monate versichert, so hat er die Möglichkeit zur freiwilligen Versicherung in
der gesetzlichen Krankenkasse. Diese Voraussetzungen werden die meisten Scheinselbständigen erfüllen,
wenn sie vorher als Arbeitnehmer geführt wurden. Familienversichert wird der Scheinselbständige nicht
sein, da der § 10 SGB V keine hauptberufliche selbständige Erwerbstätigkeit und kein
Gesamteinkommen, das über 1/7 der monatlichen Bezugsgröße liegt, zuläßt. Zusammenfassend kann man
sagen, daß der Scheinselbständige dem Schutz der gesetzlichen Krankenkasse unterliegt, wenn er in einer
vorherigen abhängigen Beschäftigung die Vorversicherungszeit erfüllt hat und sich freiwillig versichert.
Er könnte sich ebenso privat versichert, kann aber von einer Krankenversicherung überhaupt absehen.


4.1.4 Auswirkungen in der Arbeitslosenversicherung
Abhängig beschäftigte Arbeitnehmer sind nach § 168 Abs. 1 AFG beitragspflichtig.
Kurzzeitig sowie geringfügig beschäftigte Arbeitnehmer (§ 8 SGB IV) sind gemäß § 169a AFG
beitragsfrei.

Da die Arbeitslosenversicherung eine reine Arbeitnehmer- Versicherung ist, ist der Scheinselbständige
nicht beitragspflichtig und kann ihr auch nicht freiwillig beitreten. Er ist im Falle einer Arbeitslosigkeit
ohne Schutz.


4.1.5 Auswirkungen in der Unfallversicherung
Pflichtversichert in der gesetzlichen Unfallversicherung gemäß § 539 Abs. 1 Nr. 1 RVO abhängig
beschäftigte Arbeitnehmer. Versicherungsfreiheit besteht lediglich im Rahmen der §§ 541, 542 RVO,
der für den vorgenannten Personenkreis nicht einschlägig ist.
Der Scheinselbständige ist gemäß § 539 Abs. 1 RVO nur versicherungspflichtig, wenn er zu einem dort
aufgeführten Personenkreis selbständig Tätiger zugehörig ist, z. B. als Unternehmer Mitglied einer
landwirtschaftlichen Berufsgenossenschaft ist, im Gesundheits- oder Veterinärwesen bzw. im




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Wohlfahrtswesen arbeitet oder als Küstenschiffer tätig ist usw.. Wenn er als Unternehmer angesehen wird
und die Satzung seines Unfallversicherungsträgers eine Unternehmerpflichtversicherung vorsieht, so kann
er gemäß § 543 RVO kraft Satzung versicherungspflichtig sein. Eine Befreiung von dieser
Versicherungspflicht ist in solchen Fällen auf Antrag möglich. Der Unternehmer, solange er als solcher
angesehen wird, kann der gesetzlichen Unfallversicherung gemäß § 545 RVO beitreten, solange er weder
kraft Gesetz noch kraft Satzung pflichtversichert ist. Dies steht ihm allerdings frei.



4.2                             Zusammenfassung
Aus den vorherigen Ausführungen ergibt sich, daß der Scheinselbständige, sofern er das will sich unter
bestimmten Umständen in der gesetzlichen oder privaten Krankenversicherung versichern kann und somit
auch pflegeversichert ist. In der Unfallversicherung ist er, sofern dies die Satzung vorsieht,
möglicherweise pflichtversichert, wenn dies nicht der Fall ist, kann er der Unfallversicherung freiwillig
beitreten. Gleiches ist in der Rentenversicherung möglich. Der Scheinselbständige hat auch die Wahl,
sich in der gesetzlichen Rentenversicherung auf Antrag pflichtzuversichern. Lediglich der
Arbeitslosenversicherung kann er unter keinen Umständen angehören.

Diese relativ günstige Versicherungslage für den Scheinselbständigen trügt einen umfassenden Schutz für
die meisten Betroffenen vor, da sie von seiner Initiative abhängt und in vielen Fällen befürchtet werden
muß, daß der Scheinselbständige bei Eintritt der Risiken ohne Schutz da steht, da er die o.g.
Versicherungen aus Kostengründen nicht abschließt. Somit fällt er der Allgemeinheit zur Last.



4.3                             Auswirkungen auf die Sozialversicherung und die Bevölkerung
Die Scheinselbständigkeit stellt auch in dieser Betrachtungsweise ein großes Problem dar. Nach einer
Studie des Institutes für Arbeitsmarkt- und Berufsforschung der Bundesanstalt für Arbeit (IAB), welche
an späterer Stelle noch genau beleuchtet wird, findet man in allen Branchen knapp 1 Millionen
Scheinselbständige im Hauptberuf, und rund 1,5 Millionen im Nebenberuf. In den allermeisten Fällen
gehen hier der Kranken- , Renten-, und Arbeitslosenversicherung der Arbeitgeberanteil an Beiträgen
verloren, so daß den sozialen Versicherungen insgesamt Beiträge von mehr als 10 Milliarden DM
entzogen werden, denn der Scheinselbständige nimmt die Möglichkeit einer freiwilligen Versicherung in
der Regel, aufgrund der hiermit verbundenen Kosten, nicht wahr. Somit werden der Solidargemeinschaft
der Sozialversicherten potentielle Beitragszahler entzogen und die auf dem Umlageverfahren basierenden
Finanzsysteme erheblich in ihrer Funktionsfähigkeit beeinträchtigt. Die Folge ist, daß sich die finanzielle
Lage der Versicherungen immerfort verschlechtert und diese nur einen Ausgleich finden kann, in dem sie
die Beitragssätze von Jahr zu Jahr anheben und soziale Leistungen kürzen. In steuerrechtlicher Hinsicht
werden ebenfalls finanzielle Verluste verzeichnet. Hier muß man den verlustigen Vorsteuerabzug nennen
und erkennen, daß die Steuerver-schleierungsinteressen nun auf zwei Schultern liegen, die des
Arbeitgebers und des Scheinselbständigen, die beide ihre Besteuerung niedrig zu halten versuchen. Die
Auswirkung des Steuerverlustes durch diesen Personenkreis lehnen sich an den Auswirkungen für die
Sozialversicherung an. Der Steuerzahler muß immer tiefer in die Tasche greifen, da die finanziellen
Löcher in der Staatskasse durch Steuererhöhungen aufgefüllt werden. Ein weiteres Problem besteht darin,
daß beim Eintritt der sonst in der Sozialversicherung versicherten Risiken, der Selbständige ohne Schutz
da steht und als Netz die Sozialhilfe einspringt, welche vom Steuerzahler finanziert wird. Somit kann man
zusammenfassend sagen, daß die sozialen Risiken der Scheinselbständigen zu einem erheblichen Teil auf
die Allgemeinheit abgewälzt werden.
Der “echte” Arbeitgeber ist in doppelter Hinsicht betroffen, denn die durch die Umgehung der arbeits-
und sozialrechtlichen Schutznormen entstehende Kostenentlastung der Unternehmen, welche
Scheinselbständige beschäftigen, führt zu einer massiven Wettbewerbsverzehrung. Benachteiligt werden
diejenigen Arbeitgeber, die diese gesetzlichen Normen einhalten.
Die skrupellosen Unternehmer steigern durch diese kriminellen Machenschaften ihre Profitmaximierung
und als Sekundärwirkung können sie, durch Ihre bessere finanzielle Lage einen geringeren Marktpreis für
ihre Produkte kalkulieren. Auf den ersten Blick ist dies natürlich vorteilhaft für die Endverbraucher aber




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der Kreislauf schließt sich, da ehrliche Arbeitgeber auf diesem Markt schwerer bestehen können und
somit echte Beschäftigungsverhältnisse weniger auf dem Arbeitsmarkt zu finden sind. Der finanzielle
Vorteil des Kunden gleicht sich langfristig durch steigende Steuermehrbelastungen und
Beitragserhöhungen wieder aus. Der erste Blick trügt.




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5.                              Typische Fallgestaltung


Die folgenden auserwählten Beispiele sollen einen Überblick vermitteln, in welch vielgefächerten
Tätigkeitsbereichen das Problem der Scheinselbständigkeit zu finden ist.


5.1                             Verkaufsfahrer
In der Lebensmittelindustrie findet man häufig Unternehmen, die Personen “anstellen”, welche mit ihrem
eigenen Fahrzeug oder gemieteten Fahrzeug des Unternehmens private Haushalte anfahren, um im
eigenen Namen und auf eigene Rechnung nur Produkte dieses Unternehmens zu verkaufen.


5.2                             Pflegepersonen
Krankenpflegeunternehmen übernehmen Pflegeaufträge und führen diese oftmals mit Hilfe freier
Mitarbeiter, die als Pflegekräfte beschäftigt sind, aus. Durch die Auftragsannahme sind die Unternehmen
verpflichtet Anweisungen über die Durchführung der Pflegetätigkkeit an die “freien Mitarbeiter” zu
erteilen. Diese “freien” Pflegekräfte sind somit oftmals an das Unternehmen gebunden.
Die aktuelle Rechtsprechung geht dementsprechend in der Urteilsbegründung davon aus, daß ein freies
Mitarbeiterverhältnis in einer Pflegetätigkeit im Krankenbereich nicht wirksam begründet werden kann.
Die Leistungen werden regelmäßig in Form von echten Arbeitsverhältnissen erbracht. Gemäß § 75 Abs. 1
SGB XI i. V. m. § 36 Abs. 1 SGB XI wird den Pflegekassen eröffnet, daß Rahmenverträge nur mit
solchen Leistungsträgern abzuschließen sind, die die Pflegeleistung durch angestellte Pflegekräfte
erbringen.


5.3                             Pharmaberater
Das Berufsbild des Pharmaberaters ist sehr vielschichtig. Hier ist sehr genau zu prüfen, ob diese Person
selbständig oder abhängig beschäftigt ist. Als Abgrenzungskriterium kann man den § 84 Abs. 1 Satz 2
Handelsgesetzbuch (HGB) heranziehen. Dementsprechend ist ein Pharmaberater abhängig beschäftigt,
wenn sein Arbeitsablauf vorgegeben ist und strengen Kontrollen unterliegt. Somit kann nicht mehr von
einer freien Gestaltung der Tätigkeit gesprochen werden. Ein weiters Merkmal für ein echtes
Arbeitsverhältnis ist gegeben, wenn der Berater seinem Unternehmen mehrmals wöchentlich Berichte
darzulegen hat und vorgeschrieben bekommt, wieviel Arztbesuche er zu absolvieren hat und diese
protokollieren muß.




5.4                             Im Baubereich beschäftigte Personen
Zunehmend findet man im Baubereich Personen, die aus der Europäischen Union und dem übrigen
Europa, besonders Osteuropa, stammen. Hierbei tritt immer häufiger das Problem auf, in denen
Bauarbeiter angeben, in anderen EU - Staaten als selbständiger Maurer tätig gewesen zu sein um in der
BRD als sogenannte “self- employed person” oder “sub- contrac- tors” beschäftigt zu werden. Bei all
diesen Personen ist zu prüfen, ob es sich um eine Entsendung im Sinne des Artikel 14a Abs. 1 Nr. 1
Verordnung- (EWG) 1408/ 71 handelt, in diesem Fall würden weiterhin die Rechtsvorschriften des
Entsendelandes über die soziale Sicherheit Anwendung finden, oder ob die ausgeübte Tätigkeit als
abhängige Beschäftigung anzusehen ist.




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6                               Bekämpfung der Scheinselbständigkeit


6.1                             Studie des IAB
Die sogenannte Scheinselbständigkeit spielt in der aktuellen sozialpolitischen Diskussion eine erhebliche
Rolle. Beleg hierfür ist der von der SPD - Fraktion eingebrachte “Entwurf eines Gesetzes zur
Bekämpfung der Scheinselbständigkeit”. Um dieses Problem wirksam bekämpfen zu können, benötigt
man vorerst ausreichend sichere Daten über deren Umfang und Entwicklung. Diese
Ausgangsinformationen fehlten, so daß das Bundesarbeitsministerium Ende 1993 mit dem Institut für
Arbeitsmarkt- und Berufsforschung der Bundesanstalt für Arbeit (IAB) die Erstellung einer breit
angelegten Untersuchung vereinbarte.


6.1.1 Abgrenzungsmodelle
Ob eine Tätigkeit rechtlich als selbständige Tätigkeit oder ob eine Person eine abhängige Tätigkeit leistet
und deshalb eventuell nur “zum Schein” selbständig arbeitet, hängt von der Definition des
Arbeitnehmerbegriffs und der des Selbständigen ab.
Die Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichtes (BAG) legt eine Abgrenzung zu Grunde, die sich vor
allem auf die persönliche Abhängigkeit bezieht. Für den Regelfall ist eine Einteilung auf dieser
Grundlage eindeutig möglich. Es gibt aber auch Grenzbereiche, sogenannte Grauzonen, in denen fraglich
ist, ob jemand zum Personenkreis eines Selbständigen oder eines Arbeitnehmers anzusiedeln ist. Die
Rechtsprechung betont, daß die Abgrenzung eine Sache des Einzelfalls unter Gesamtwürdigung aller
Umstände sei. In den Fragen, die bei den Interviews zur empirischen Erhebung verwendet wurden, sind
alle vom BAG als beachtlich genannten Kriterien aufgenommen. Bei der Auswertung wurden die
Merkmale danach geordnet und gewichtet, wie sie in der bisherigen Rechtsprechung überwiegend als
maßgebend erschienen sind. Da bisher keine verbindliche Definition vorliegt, wurden dem “BAG-
Modell” zwei weitere Modelle an die Seite gestellt. Das “Alternativmodell”, in dem als Leitbegriff das
Unternehmerrisiko herrscht und das “Verbandsmodell”, in dem als Leitbegriff die Versicherungspflicht
zu finden ist. Somit bekommt man einen Überblick, welche Zahlenverhältnisse sich nach dem einen oder
anderen Modell ergeben. Folgend sind tabellarisch die zentralen Kriterien der drei arbeits-
sozialrechtlichen Konzepte zur Abgrenzung von abhängiger und selbständiger Erwerbstätigkeit
aufgezeigt.




                                                                                                                                                                             Seite 13 / 13
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___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________




           BAG - Modell                                                                                                                                Alternativmodell                                                                                                                              Verbandsmodell
   Leitbegriff:                                                                                                                                  Leitbegriff:                                                                                                                                  Leitbegriff:
   Persönliche Abhängigkeit                                                                                                                      Unternehmerrisiko                                                                                                                             Versicherungs- und
   ( = Weisungsgebundenheit )                                                                                                                                                                                                                                                                  Beitragspflicht

   •                               örtliche                                                                                                      •                                keine eigene                                                                                                 Personen sollten in die
                                   Weisungsbindung                                                                                                                                Unternehmens-                                                                                                Sozialversicherung
                                                                                                                                                                                  organisation:                                                                                                eingebunden werden, die:
   •                               zeitliche
                                   Weisungsbindung                                                                                               -                                keine eigenen                                                                                                •                                erwerbsmäßig tätig
                                                                                                                                                                                  Mitarbeiter                                                                                                                                   sind, ohne sozial-
   •                               inhaltliche bzw.                                                                                              -                                keine eigenen                                                                                                                                 versicherungs-
                                   fachliche                                                                                                                                      Geschäftsräume                                                                                                                                pflichtige Mitarbeiter,
                                   Weisungsbindung                                                                                               -                                kein eigenes                                                                                                                                  und
                                                                                                                                                                                  Betriebskapital
                                                                                                                                                                                                                                                                                               •                                regelmäßig nur für
   Leitbegriff:                                                                                                                                                                                                                                                                                                                 einen Auftraggeber
   Eingliederung in die                                                                                                                          •                                kein Auftreten am                                                                                                                             tätig sind und
   Organisation des                                                                                                                                                               Markt:
   Auftraggebers                                                                                                                                                                                                                                                                               •                                eine für Beschäftigte
                                                                                                                                                 -                                nur ein Auftraggeber                                                                                                                          typische
   •                               Zusammenarbeit mit                                                                                                                                                                                                                                                                           Arbeitsleistung
                                   Mitarbeitern des                                                                                              •                                keine angemessene                                                                                                                             erbringen
                                   Auftraggebers                                                                                                                                  Verteilung von
                                   ( = personelle                                                                                                                                 Chancen und Risiken:
                                   Eingliederung)
                                                                                                                                                 -                                keine örtliche
   •                               Arbeit mit                                                                                                                                     unternehmerische
                                   Arbeitsmitteln des                                                                                                                             Freiheit
                                   Auftraggebers                                                                                                 -                                keine zeitliche
                                   ( = materielle                                                                                                                                 unternehmerische
                                   Eingliederung)                                                                                                                                 Freiheit (freie
                                                                                                                                                                                  Zeiteinteilung)
                                                                                                                                                 -                                keine inhaltliche
                                                                                                                                                                                  unternehmerische
                                                                                                                                                                                  Freiheit
                                                                                                                                                 -                                kein eigener
                                                                                                                                                                                  Kundenstamm
                                                                                                                                                 -                                keine freie
                                                                                                                                                                                  Preisgestaltung


                                                                                                                                                 Hilfskriterium:
                                                                                                                                                 freiwillige Übernahme des
                                                                                                                                                 Unternehmerrisikos


Tabelle I [IAB2]




                                                                                                                                                                             Seite 14 / 14
                                                                                                                                        Das Phänomen der neuen Selbständigen
___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________




6.1.2 Empirische Erhebung

Im zweiten Halbjahr 1992 wurden insgesamt 21486, nach einem statistischen Zufallsverfahren
ausgewählte Personen aus der deutschsprachigen Wohnbevölkerung im Alter von über 14 Jahren, befragt.
In einem ersten Erhebungsschritt wurden die Erwerbstätigen identifiziert, die in der Grauzone von
selbständiger und abhängiger Tätigkeit angesiedelt waren (vergleiche Tabelle II). Dabei wurden
diejenigen Personen der Grauzone zugeordnet, die hinsichtlich ihrer Haupterwerbstätigkeit oder
Nebentätigkeit sowohl Merkmale einer selbständigen Erwerbstätigkeit, als auch Merkmale einer
abhängigen Beschäftigung aufwiesen (vergleiche Tabelle III).




                                 Selbständige Beschäftigung                                                                                                                                                               Abhängige Beschäftigung

          Selbständige                                                                                                                                                                                                                                                                                                      Beamte
                                                                                                                       Grauzone von abhängiger und
                                                                                                                        selbständiger Erwerbsarbeit                                                                                                                                                                         Arbeiter

                                                                                                                                                                                                                                                                                                                 Angestellte


                                                                                                                Selbständige                                                                      abhängig
                                                                                                                                                                                                Beschäftigte =
          Selbständige                                                                                                                                                                            "Schein-                                                                                  abhängige
          Nebentätigkeiten                                                                                                                                                                      selbständige"                                                                         Nebentätigkeiten
                                                                                                                                                                                                                                                                                          als Arbeiter
                                                                                                                                                                                                                                                                                     oder Angestellter




                                                                                                                                                                                                                                                   sozialversicherungsfreie
                                                                                                                                                                                                                                                 Beschäftigungsverhältnisse
                                                                                                   Nichterwerbstätige

Tabelle II [IAB2]




                                                                                                                                                                             Seite 15 / 15
                                                                                                                                        Das Phänomen der neuen Selbständigen
___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________




          Personen in der Grauzone von selbständiger und abhängiger Erwerbsarbeit                                                                                                                                                                                                                                                                                           Anteile in %
Anteil aller Personen, die der Grauzone zugerechnet werden, an der Wohnbevölkerung ab 14                                                                                                                                                                                                                                                                                        3,9
Jahren ( = Grundgesamtheit )
darunter:
Anteil der Erwerbstätigen, die hinsichtlich ihrer Haupterwerbstätigkeit der Grauzone
zugerechnet werden an allen Erwerbstätigen aus der Grundgesamtheit                                                                                                                                                                                                                                                                                                                           2,9
Anteil der Erwerbstätigen, die hinsichtlich einer Nebentätigkeit der Grauzone zugerechnet                                                                                                                                                                                                                                                                                                    1,8
werden an allen Erwerbstätigen aus der Grundgesamtheit
Anteil von Nichterwerbstätigen einschließlich Arbeitsloser, die hinsichtlich einer
Nebentätigkeit der Grauzone zugerechnet werden an allen Nichterwerbstätigen einschließlich                                                                                                                                                                                                                                                                                                   3,1
Arbeitslosen aus der Grundgesamtheit
Grundgesamtheit: Deutschsprachige Wohnbevölkerung der Bundesrepublik Deutschland im Alter ab 14 Jahre
                 (Berechnet auf der Basis einer repräsentativen Stichprobe: N = 21,486)
Tabelle III [IAB2]

Nach der Auswertung des BAG- Modells, sowie des Alternativmodells - aufgrund des hohen Anteils der
nicht zuordnungsfähigen Fälle wurde das Verbandsmodell nicht weiter berücksichtigt - kommt man zu
folgendem Ergebnis: Entsprechend den Befunden der Studie sind insgesamt 2,9 % aller Erwerbstätigen
hinsichtlich ihrer Haupt-erwerbstätigkeit der Grauzone von selbständiger und abhängiger Erwerbstätigkeit
zuzuordnen. Dabei werden nach dem BAG- Modell 0,6 % aller Erwerbstätigen als eindeutig abhängig
Beschäftigte eingestuft, obgleich ihnen die Arbeitnehmereigenschaft in der Praxis nicht zugestanden wird
(Scheinselbständige). Das Alternativmodell kommt demgegenüber auf einen Anteil von 1,3 %. (siehe
hierzu Tabelle IV)

Fehler! Keine gültige Verknüpfung.Tabelle IV [IAB1]

6.2                             Möglichkeiten der Bekämpfung
Durch die IAB- Studie konnte man einen Überblick über das Ausmaß des Phänomens der
Scheinselbständigkeit erlangen. Um dieses Problem erfolgreich bekämpfen zu können, muß man
Schwachstellen im heutigen System aufdecken, die es ermöglichen, daß Scheinselbständige sich in
Grauzonen bewegen können ohne erfaßt oder verfolgt zu werden. Rechtlich ist es derzeit vergleichsweise
einfach, einen normalen Arbeitsplatz auszulagern und daraus einen “Auftragsvergabe - Platz” zu machen.
In § 7 SGB VI ist festgelegt, daß als Arbeitnehmer gilt, wer nicht selbständig tätig ist. Arbeitnehmer
gehen dazu in der Regel ein Arbeitsverhältnis ein. Der Arbeitnehmerbegriff ist somit im Gesetz nicht
eindeutig spezifiziert worden, sondern nur als ex negativo definiert. Das Land Brandenburg hat sich mit
diesem Problem beschäftigt und einen Gesetzesentwurf dem Bundesrat zugeleitet. Zentrale Vorschrift in
diesem Entwurf ist die Definition des Arbeitnehmerbegriffs.
In [DAngVers1] findet man eine treffende Erläuterung dieses Paragraphen:
“In § 2 Abs. 1 wird bei der Arbeitnehmerdefinition auf die persönliche weisungsgebundene
Dienstleistung aufgrund eines privatrechtlichen Vertrages abgestellt, ohne das die betreffende Person
selbständig am Markt auftritt. Ganz entscheidendes Abgrenzungskriterium soll sein, ob unternehmerische
Risiken und Chancen wahrgenommen werden. Abs. 2 enthält sowohl eine unwiderlegbare als auch eine
widerlegbare Vermutung. Bei Weisungsabhängigkeit wird unwiderleglich die Arbeitnehmereigenschaft
vermutet. Die widerlegbare Vermutung knüpft dagegen an typische Merkmale unternehmerischer
Tätigkeit wie eigene Mitarbeiter und eigenes Betriebskapital an. Fehlt eine der beiden genannten
Voraussetzungen, wird die Arbeitnehmerschaft vermutet. Der Auftraggeber ist dann darlegungs- und
beweispflichtig, daß es sich entgegen der Vermutungswirkung um kein Arbeitsverhältnis handelt.”
Der Abs. 3 entspricht dem § 5 Abs. 1 Satz 3 des Arbeitsgerichtsgesetz und der Abs. 4 besagt, daß in
Heimarbeit beschäftigte als Arbeitnehmer gelten.

                                       Ҥ2 Arbeitnehmer

                                       (1)                       Arbeitnehmer ist, wer persönlich aufgrund eines privatrechtlichen Vertrages
                                                                 weisungsgebunden für einen anderen Dienste leistet, ohne aufgrund freiwillig




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                                                                 übernommenen Unternehmerrisikos selbständig am Markt aufzutreten. Auch
                                                                 die zu ihrer Berufsausbildung Beschäftigten sind Arbeitnehmer.

                                       (2)                       Kann jemand nicht im wesentlichen frei seine Tätigkeit gestalten und seine
                                                                 Arbeitszeit bestimmen, wird unwiderlegbar vermutet, daß er Arbeitnehmer
                                                                 ist. Arbeitet jemand ohne eigene Mitarbeiter oder ohne eigenes
                                                                 Betriebskapital für einen anderen, so wird vermutet, daß er Arbeitnehmer ist.

                                       (3)                       Personen, die von einer juristischen Person oder einer Personengesamtheit
                                                                 kraft Gesetzes, Satzung oder Gesellschaftsvertrages allein oder als Mitglieder
                                                                 des Vertretungsorgans zu deren Vertretung berufen wurden, und Beamte sind
                                                                 als solche keine Arbeitnehmer.

                                       (4) Die in Heimarbeit Beschäftigten sind Arbeitnehmer. Auf sie finden die
                                             Vorschriften dieses Gesetzes Anwendung, soweit das Heimarbeitsgesetz
                                             nichts Abweichendes bestimmt.”

Einen Schritt weiter gedacht wäre es sicher auch sinnvoll, den Begriff Unterauftrag-nehmerverhältnis
gesetzlich zu regeln, ähnlich wie der Handelsvertreter im HGB gesetzlich geschützt und abgesichert ist.
Hier ist z.B. sogar eine Mindestvergütung vorgesehen und durchaus erlaubt, daß er nur für einen
Auftraggeber tätig sein kann oder darf.
Auch wenn im Gesetz der Arbeitnehmerbegriff und das Unterauftragnehmerverhältnis speziell definiert
wurden und somit die Abgrenzung zwischen Selbständigkeit und Beschäftigung genauer umrissen wäre,
müßte es Kontrollmöglichkeiten geben, mit denen eine unzulässige Auslagerung von “echter
Beschäftigung” unterbunden werden könnte. Derzeit ist dies weit gefehlt. Auf der Ebene der Behörden
gibt es nur zwei Ansatzpunkte eine Kontrolle durchzuführen. Zum einen die Gewerbeanmeldung bzw. die
Gewerbeaufsicht sowie die Einzugsstellen für die Beiträge zur Sozialversicherung. Die Einzugsstellen
waren bis vor kurzem die Krankenkassen, welche nur in engen Grenzen Interesse daran hatten, einem
möglichen Mißbrauch entgegenzutreten, denn beim Personenkreis der Selbständigen handelt es sich nicht
immer um “günstige” Risikogruppen. .Außerdem wird sich doch ein großer Teil der Betroffenen
freiwillig gesundheitlich abgesichert haben, denn das Risiko der Krankheit ist das Greifbarste und
Naheliegendste. Künftig wird der Beitragseinzug und die Überwachung auf die Rentenversicherung
übergehen und erst dann kann mit Fortschritten in der Aufdeckung rechnen, da die Rentenversicherung
aber auch die Arbeitslosenversicherung die größten Verluste hinnehmen muß. Die Kontrollmöglichkeiten
der Gewerbeaufsicht sind ebenfalls unzureichend. Eine Kontrolle kann man nur bei Gewerbean- bzw.
Gewerbeummeldungen ansetzen, da die Tätigkeit so am ehesten als möglicherweise scheinselbständig zu
identifizieren ist. Dies wäre allerdings mit einem erheblichen Kontrollaufwand verbunden und Franchise-
Systeme sowie schon vorhandene Scheinselbständigkeit sind dadurch nicht zu erfassen. Diese könnte man
mit Steuerprüfungen aufdecken. Die Finanzbehörden haben aber leider weder Kapazitäten noch
übergroßes Interesse an einer Prüfung auf mögliche Scheinselbständigkeiten. Derzeit sieht die
Prüfsituation so aus, daß Klein- und Kleinstbetriebe aller 50 Jahre einmal geprüft werden. Somit kann von
einem Prüfrhythmus keine Rede sein, und von Seiten der Finanzbehörden kann keine große Hilfe erwartet
werden.
Als weiteres Bekämpfungs- oder Aufdeckungsorgan wäre noch die Arbeitsgerichtsbarkeit zu nennen. Da
es aber bisher noch keine einheitliche Rechtsprechung gibt, ist dies auch keine geeignete Instanz. An
dieser Stelle könnte der Gesetzesentwurf der SPD- Fraktion hilfreich sein. Das Ziel dieses Entwurfes ist
es, Scheinselbständige einfacher und eindeutiger als das zu erkennen, was sie tatsächlich sind- abhängig
Beschäftigte. Hierzu stellte die SPD einen Kriterienkatalog für nicht selbständige Arbeit auf und für die
Entscheidung ob ein Beschäftigungsverhältnis anzunehmen ist, ist eine Gewichtung und
Gesamtbetrachtung aller Umstände maßgebend. Als zweiter Punkt gilt dazu die Beweislastumkehr,
welche besagt, daß bei Vorliegen von mindestens zwei der Kriterien, die für eine nichtselbständige Arbeit
sprechen, ausreichende Anhaltspunkte bestehen, um die Annahme eines Beschäftigungsverhältnisses zu
rechtfertigen. In diesem Fall ist der Arbeitgeber oder Beschäftigte in Zugzwang nachzuweisen, daß im
konkreten Fall eine selbständige Tätigkeit vorliegt. Die Gesetzesentwürfe der SPD und des Landes
Brandenburgs würden auf jeden Fall für die Beurteilung des problematischen Personenkreises einen
konkreten Anhaltspunkt geben und die gerichtliche Instanz hätte somit einen einheitlichen Rahmen für
die Rechtsprechung. Natürlich würden die Betriebsprüfer der Rentenversicherung ebenfalls durch eine
konkretere gesetzliche Regelung erhebliche Vorteile bei ihrer Arbeit haben.




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Meiner Meinung nach werden die vorgenannten Definitionsvorschläge aber nicht zu befriedigenden
Ergebnissen führen. Für einen möglichen Weg zur Bekämpfung der Scheinselbständigkeit, halte ich die
grundsätzliche Versicherungspflicht bestimmter Personenkreise unterhalb einer bestimmten
Einkommensgrenze und ihrer Versicherungsfreiheit bei Überschreiten dieser Grenze. Dies würde den
Schutzgedanken, der dem Sozialversicherungsrecht verinnerlicht ist, deutlicher in den Vordergrund
stellen. Die Schutzbedürftigkeit einer Person hängt weniger davon ab, ob sie von einer anderen Person
persönlich abhängig ist sondern vielmehr davon, ob sie finanzielle Mittel besitzt, sich gegen Gefahren
bzw. Risiken im Leben (wie z. B. Krankheit, Verlust der Erwerbsfähigkeit, Arbeitslosigkeit, Alter usw.)
selbst abzusichern oder ob sie auf die Hilfe der Solidargemeinschaft in diesen Fällen angewiesen ist.
Immerhin hat der Gesetzgeber schon hinsichtlich dieser Gedankengänge bestimmte Selbständige als
besonders schutzbedürftig im § 2 SGB VI in der Rentenversicherung und in § 5 Abs. 1 Nr. 3 und 4 SGB
V definiert, bei denen immer die Versicherungspflicht unterstellt wird. Wären somit nicht nur
Arbeitnehmer, sondern auch selbständig Tätige, die lediglich nur einen Gewinn bis zu einer definierten
Höhe, welche die Risiken des Lebens noch nicht absichern kann, von Gesetzes wegen
versicherungspflichtig, wäre die Diskussion um Scheinselbständige entbehrlich.
Dabei wird es sicherlich nicht einfach sein, den Gewinn der Selbständigen festzustellen. Hier kommt der
Selbständige aber selber in die Zwickmühle, denn die vorzulegende Bilanz oder Gewinn-
Überschußberechnung ist ebenfalls Grundlage für das steuerliche Heranziehen. Deshalb wird der
eventuelle Wunsch des Selbständigen, nicht dem Schutz der Sozialversicherung zu unterstehen und aus
diesem Grund einem über einer festzulegenden Einkommensgrenze liegenden Gewinn auszuweisen, mit
dem Bestreben kollidieren, an das Finanzamt nicht zu viele Steuern auf dieses Einkommen zu zahlen, das
heißt, nicht nur wegen der Versicherungsfreiheit einen zu hohen Gewinn feststellen zu lassen. Somit
regelt sich dieses Problem zum größten Teil im Selbstgang. Hinsichtlich der Vermeidung eventueller
finanzieller Härten, die auf die Personen, welche dann neu in die Versicherungspflicht der
Rentenversicherung aufgenommen werden, durch die zusätzliche Beitragszahlung zukommen könnte, da
sie in ihrer Lebensplanung nicht berücksichtigt werden konnten, sollte man eine befristete
Befreiungsmöglichkeit einräumen.
Für einen weiteren sinnvollen Schritt halte ich, eine zielstrebigere und effizientere Verfolgung der
Scheinselbständigkeit. Die Verfolgung der Beitragshinterziehung durch den Staat ist noch völlig
unterentwickelt. Bei der Polizei, den Ordnungsämtern und Staatsanwaltschaften fehlt dazu entsprechend
geschultes Personal. Dies muß sich ändern. Weiterhin ist es notwendig, daß auch den staatlichen Organen
die Möglichkeit gegeben wird, Prüfungen von Unterlagen der Unternehmen auf den Tatbestand der
Beitragshinterziehung hin ohne Anfangsverdacht vorzunehmen, sowie dies nach §§ 304 bis 306 AFGR
der Bundesanstalt für Arbeit jetzt schon möglich ist.
Ebenfalls sollte man die Einführung einer subsidären Haftung des Auftraggebers für nicht abgeführte
Sozialversicherungsbeiträge bei der Einschaltung von Subunternehmern vorsehen. Eine Rechtfertigung
findet man daher, daß der Auftraggeber derjenige ist, der die Vorteile eines bestimmten Sachverhaltes-
hier die arbeitsteilige Einschaltung von Subunternehmern- genießt, auch für die daraus entstehenden
Nachteile einzustehen hat. Dieser Gedanke steht auch konform zum Gesetzesentwurf der SPD- Fraktion.
Eine effizientere Verfolgung könnte im großen Maße besser gelingen, wenn Institutionen, die mit dem
Problem der Scheinselbständigkeit in Berührung kommen, zusammenarbeiten. Hier wären folgende
Institutionen zu nennen:
Hauptzollamt, Arbeitsamt, Landeskriminalamt, Staatsanwaltschaft beim Landgericht, Wirtschafts- und
Ordnungsamt, Krankenkasse, Künstlersozialkasse, Steuerfahndung und Rentenversicherungsträger. Ein
probates Mittel zur Bekämpfung der Scheinselbständigkeit wären, gemeinsame Aktionen der
verschiedenen Behörden. Auf diese Weise lassen sich die unterschiedlichen Kompetenzen der einzelnen
Behörden zweckdienlich vereinigen, z. B. der Zoll- das Betretungsrecht, das LKA- die
Personalfeststellung und in Gewahrsamnahme, die Steuerfahndung- die Beschlagnahme, die SV- Träger-
die versicherungsrechtliche Beurteilung und Schadensermittlung. Solch ein ineinander verstricktes Netz
hätte sicher einige Erfolgschancen. Man sollte nie aus den Augen verlieren, daß das Hinterziehen von
Sozialversicherungsbeiträgen eine Straftat ist, für die bis zu fünf Jahren Freiheitsentzug drohen.
Verurteilungen gibt es in dieser Hinsicht derzeit aber nur in geringem Maße. Es kommt allenfalls zu
Bußgeldbescheiden. Vielleicht sollte man zukünftig härtere Maßstäbe ansetzen und konsequenter das
geltende Recht anwenden.
Als weiteren Ansatz sollte man natürlich auch den Arbeitnehmer in Person einmal näher beleuchten. Die
Situation des Auftragnehmers ist in fast allen Branchen gleich. Sie ist geprägt durch die wirtschaftliche
Abhängigkeit, häufig durch eine schlecht Aus- und Weiterbildung sowie einer allgemeinen
Gutgläubigkeit und einem Informationsmmangel. Das daraus resultierende Ungleichgewicht zwischen




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Auftraggeber und Auftragnehmer wird im täglichen Umgang miteinander oft mißbraucht, da es den
Auftraggebern durch die Hilflosigkeit und die direkte Abhängigkeit ihrer Partner sehr einfach gemacht
wird. Somit ist die Schlußfolgerung klar: Der Auftragnehmer muß dringend kaufmännisches
Grundwissen erwerben, Kenntnisse über Buchhaltung, Steuer- und Arbeitsrecht usw. Mit diesen
Kenntnissen wird er gegenüber dem Auftraggeber selbstbewußter und damit eher als gleichwertiger
Partner anerkannt. Er muß weg von seiner Existenzangst welche das größte Druckmittel des
Auftraggebers ist, aufhören gutgläubig in die Welt zu schauen und sich eine Informationsbasis schaffen
und somit über Wissensaneignung zum vollwertigen Partner werden. Vor allem muß er sich seiner
Stellung als unabhängiger Unternehmer innerhalb des Systems bewußt werden, das ohne ihn nicht
funktionieren könnte. Der Auftragnehmer müßte in öffentlich angebotenen Seminaren die Chance
bekommen sich dieses Wissen anzueignen. Die SV - Träger wären somit gut beraten , ein großes Stück
mehr hinsichtlich der Aufklärungsarbeit und Schulung zu tun - ein Aufwand, der sich mit Sicherheit
rentieren wird.

Zusammenfassend kann man sagen, nur über den Weg, die vorhandenen rechtlichen Grauzonen zu
schließen und den lange bestehenden wirtschaftlichen Gegebenheiten auch tatsächlich Rechnung zu
tragen, läßt sich die Scheinselbständigkeit dauerhaft verhindern und abbauen.

Es ergibt sich folgender Handlungsbedarf:


                                       1.                        Die Einführung einer allgemeinen Sozialversicherungspflicht für eine
                                                                 Mindestversorgung aller Erwerbstätigen. Man kann darüber nachdenken, die
                                                                 Arbeitslosenversicherung für bestimmte Formen der neuen Erwerbstätigkeiten zu
                                                                 öffnen.

                                       2.                        Die gesetzliche Verankerung des Unterauftragnehmers, analog zu Handelsvertreter.
                                                                 Hierdurch erhält der Auftragnehmer einen besseren Schutz und kann dem
                                                                 Auftraggeber auf einer gleichberechtigt partnerschaftlichen Basis gegenüber treten.
                                                                 Der Gesetzgeber müßte also durch eine klare legislative Regelung Sicherheit für den
                                                                 Auftragnehmer schaffen.

                                       3.                        Die Einführung von gewerblichen Zugangsvoraussetzungen statt einer einfachen
                                                                 Gewerbeanmeldung. Dazu gehört der Nachweis allgemeiner Kenntnisse der
                                                                 Betriebsführung. Der Auftragnehmer würde sich somit durch Aus- und
                                                                 Weiterbildung Selbstsicherheit schaffen.

                                       4.                        Die Verfolgung von Ordnungswidrigkeiten bzw. Straftaten muß effizienter,
                                                                 zielstrebiger und in Zusammenarbeit realisiert werden.




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Quellenverzeichnis



                                       [ST1]                                                                         Studientext Nr.1 (Sozialversicherung)
                                                                                                                     Reihe “Gesetzliche Rentenversicherung”
                                                                                                                     Studientexte für Fachangestellte
                                                                                                                     Herausgeber: VDR

                                       [IAB1]                                                                        Werkstattbericht des Institutes für Arbeitsmarkt- und
                                                                                                                     Berufsforschung der Bundesanstalt für Arbeit in
                                                                                                                     Nürnberg 7/1996

                                       [IAB2]                                                                        Forschungsbericht des Institutes für Arbeitsmarkt- und
                                                                                                                     Berufsforschung der Bundesanstalt für Arbeit in
                                                                                                                     Nürnberg

                                       [DAngVers1]                                                                   Zeitschrift der BfA
                                                                                                                     Amtliches Veröffentlichungsblatt
                                                                                                                     Jahrgang 44
                                                                                                                     vom Februar 1997




                                                                                                                                                                             Seite 20 / 20
                                                                                                                                        Das Phänomen der neuen Selbständigen
___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________




Literaturverzeichnis



                                       1.                                     SGB IV
                                                                              33. Auflage vom November 1996
                                                                              BfA/LVA im Verband Deutscher Rentenversicherungsträger

                                       2.                                     SGB V
                                                                              33. Auflage vom November 1996
                                                                              BfA/LVA im Verband Deutscher Rentenversicherungsträger

                                       3.                                     SGB VI
                                                                              33. Auflage vom November 1996
                                                                              BfA/LVA im Verband Deutscher Rentenversicherungsträger

                                       4.                                     SGB XI
                                                                              33. Auflage vom November 1996
                                                                              BfA/LVA im Verband Deutscher Rentenversicherungsträger

                                       5.                                     “Sozialversicherungskunde”
                                                                              aus Schriftenreihe der Zeitschrift “Wege zur Sozialversicherung”
                                                                              Uwe Dammann
                                                                              Asgard Verlag Sankt Augustin in der 3. Auflage

                                       6.                                     Studientext Nr.1 (Sozialversicherung) Reihe “Gesetzliche Rentenversicherung”
                                                                              Studientexte für Fachangestellte Herausgeber: VDR

                                       7.                                     Arbeitsförderungsgesetz (AFG)
                                                                              aus: Beck - Texte im dtv C.H. Beck - Verlag München 1996

                                       8.                                     Handelsgesetzbuch (HGB)
                                                                              aus: Beck - Texte im dtv C.H. Beck - Verlag München 1995

                                       9.                                     Reichsversicherungsordnung (RVO)
                                                                              aus: “Sozialgesetzbuch mit aktuellen Nebengesetzen”
                                                                              33. Auflage vom November 1996
                                                                              BfA/LVA im Verband Deutscher Rentenversicherungsträger

                                       10.                                    Forschungsbericht “Empirische Befunde zur Scheinselbständigkeit' Institut für
                                                                              Arbeitsmarkt- und Berufsforschung 1996




                                       11.                                    “Die Angestelltenversicherung” Zeitschrift der BfA; Jahrgang 44 vom Februar 1997

                                       12.                                    Die sozialrechtlichen Abgrenzungskriterien der”Abhängigkeit/Selbständigkeit/
                                                                              Scheinselbständigkeit' und die Folgen der Einstufung als Selbständiger bzw.
                                                                              abhängig Beschäftigter
                                                                              Dr. Jürgen Brand in Zeitschrift für Sozialreform Nr.6/1996

                                       13.                                    Gesetzentwurf der SPD zur”Bekämpfung der Scheinselbständigkeit” Deutscher
                                                                              Bundestag; Drucksache 13/6549 vom 1 1. 12.1996




                                                                                                                                                                             Seite 21 / 21

				
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