Matriz de Observaciones by 2U3cbl0

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									                            MATRIZ DE OBSERVACIONES DEL MEDIO Y CAMBIOS A LA PROPUESTA
                          DE MODIFICACIÓN AL REGLAMENTO SOBRE OFERTA PÚBLICA DE VALORES,
                        PARA LA CREACIÓN DE LOS FIDEICOMISOS DE DESARROLLO DE OBRA PÚBLICA
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado   Comentarios SUGEVAL             Nueva propuesta
considerando que:                                                                          considerando que:

 I. Mediante el artículo 11 del acta                                                       I.    Mediante el artículo 11 del acta de
    de la sesión 571-2006 del 20 de                                                              la sesión 571-2006 del 20 de abril
    abril del 2006, el Consejo                                                                   del 2006, el Consejo Nacional de
    Nacional de Supervisión del                                                                  Supervisión       del      Sistema
    Sistema Financiero aprobó el                                                                 Financiero aprobó el Reglamento
    Reglamento sobre oferta pública                                                              sobre Oferta Pública de Valores
    de valores (publicado en La                                                                  (publicado en La Gaceta N° 88 del
    Gaceta N° 88 del 9 de mayo del                                                               9 de mayo del 2006).
    2006).
                                                                                           II.   La administración pública ha
                                                                                                 demostrado interés en utilizar
                                                                                                 esquemas        alternativos   de
                                                                                                 financiamiento y ejecución para el
                                                                                                 desarrollo de obra pública.
 II. Es deber del Estado procurar la
     existencia de obra pública en
     buenas condiciones, ya que
     constituye un asunto de gran
     trascendencia e interés para la
     sociedad, dada su conexión
     directa con el respeto a los
     derechos fundamentales de los
     ciudadanos.
III. La limitación de recursos por
     parte de la Administración
     Pública, conlleva a la necesidad
     de utilizar esquemas alternativos
     de financiamiento, a fin de
     impulsar el desarrollo de obra
     pública en beneficio del interés
     de la colectividad.
IV. El público inversionista del
     mercado de valores requiere
     contar con nuevas opciones y
     productos de inversión para

                                                                                                                     Página 1 de 130
Modificación propuesta en consulta               Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL                            Nueva propuesta
    obtener una mayor diversificación
    de sus portafolios personales.
V. El mercado de valores ya ha sido            Instituto      Costarricense      de                                           III.   El mercado de valores ya ha sido
    utilizado como fuente alternativa          Electricidad (ICE)                                                                    utilizado como fuente alternativa
    de financiamiento para ejecutar          Se hace referencia únicamente a            Se encuentra incluido. Dicho                 de financiamiento para ejecutar
    proyectos       de    obra    pública    activos que tengan “…capacidad de          considerando se refiere a lo que             proyectos       de    obra      pública
    importantes para el país, bajo el        generar flujos de ingresos actuales o      se ha desarrollado en el país                importantes para el país, bajo el
    esquema           contractual      de    futuros, periódicos y predecibles…”.       previo a esta reforma, que ha                esquema           contractual        de
    fideicomisos de titularización           Sobre el particular no se hace             utilizado     el   esquema     de            fideicomisos       de    titularización
    combinados con arrendamientos.           referencia, ni en ese apartado ni a lo     titularización.                              combinados con arrendamientos.
    La         titularización       debe     largo del documento, a obras tales         Se aclara que los fideicomisos de            En estos casos, únicamente se
    circunscribirse a aquel proceso          como EBAIS, escuelas u otro tipo de        desarrollo      de  obra  pública            pueden       fideicometer      aquellos
    de financiamiento que permite            infraestructura que responde más a         (FIDOPs) que se proponen no                  activos con capacidad de generar
    transformar los activos ilíquidos        una orientación social que a una de        corresponden a esquemas de                   flujos de ingresos actuales o
    de una entidad, en valores               rentabilidad, lo cual hacer pensar que     titularización, y pretenden que              futuros, periódicos y predecibles,
    negociables en el mercado de             este tipo de inversión no podría ser       este tipo de obras (como EBAIS),             por cuanto, para que opere la
    valores, posibilitando la obtención      objeto de un fideicomiso como el de        se puedan financiar a través del             titularización se requiere que la
    de liquidez. Estos activos son           referencia.                                mercado de valores.                          entidad titular de dichos activos
    únicamente          aquellos     con                                                                                             (originador) los ceda a un
    capacidad de generar flujos de                                                                                                   patrimonio separado, que tiene el
    ingresos actuales o futuros,                                                                                                     propósito respaldar el pago de los
    periódicos y predecibles, por                                                                                                    derechos conferidos a los titulares
    cuanto, para que opere la                                                                                                        de los valores emitidos con cargo
    titularización se requiere que la                                                                                                a dicho patrimonio. Sin embargo,
    entidad titular de dichos activos                                                                                                recientemente la Superintendencia
    (originador) los ceda a un                                                                                                       General de Valores ha recibido
    patrimonio separado, que tiene el                                                                                                propuestas para el desarrollo de
    propósito respaldar el pago de los                                                                                               obra pública que no consideraban
    derechos       conferidos     a   los                                                                                            estas características.
    titulares de los valores emitidos
    con cargo a dicho patrimonio. Sin
    embargo,         recientemente      la
    Superintendencia General de
    Valores ha recibido propuestas
    para el desarrollo de obra pública
    que no consideraban estas
    características.
VI. Es necesario crear una figura            SUGEF                                                                            IV. Es posible normar las condiciones
    dentro del marco de la regulación        Según este considerando y lo que se        Se aclara que el artículo 116 de la       mínimas de acceso al mercado de
    de la oferta pública que permita la      establece posteriormente en el             Ley    Orgánica     del    Sistema        valores de una figura, dentro del
    consecución de los objetivos de          reglamento, un banco actuará como          Bancario Nacional, faculta a los          marco de la regulación de la oferta
    financiamiento        y    desarrollo    “fiduciario con el único fin de llevar a   bancos comerciales para realizar          pública,    que      permita     la
    simultáneo de obra pública por           cabo la ejecución de un proyecto           contratos     de       fideicomiso,       consecución de los objetivos de

                                                                                                                                                           Página 2 de 130
Modificación propuesta en consulta           Observaciones del mercado                 Comentarios SUGEVAL                          Nueva propuesta
   medio del mercado de valores y       concreto de construcción y desarrollo    conforme a lo dispuesto en el               financiamiento      y      desarrollo
   que     considere   disposiciones    de obra pública”. Esta función o         Código de Comercio y las demás              simultáneo de obra pública por
   relacionadas      entre      otros   actividad es ajena a cualquier           normas legales y reglamentarias             medio del mercado de valores y
   aspectos, con los requisitos,        actividad financiera.                    aplicables.                                 que      considere     disposiciones
   características, condiciones y       La ejecución de un proyecto              Por otra parte, se aclara que el            relacionadas entre otros aspectos,
   riesgos, necesarias de revelarse     construcción     y     desarrollo   de   banco      que     funcione       como      con los requisitos, características,
   a los inversionistas. Para tal fin   infraestructura       requiere      de   fiduciario     designará       a     los    condiciones y riesgos, necesarias
   se establece un contrato de          capacidades que naturalmente no se       auxiliares     que     demande         la   de revelarse a los inversionistas.
   fideicomiso de desarrollo de obra    encuentran      en     las   entidades   ejecución de determinados actos             En este sentido, se considera
   pública en virtud del cual la        bancarias.                               del fideicomiso, por lo que no              razonable permitir la oferta pública
   Administración Pública conviene      Por otra parte, la incursión de un       ejecutaría      directamente         las    de    valores    provenientes      de
   con un fiduciario con el único fin   banco en actividades de construcción     actividades      de     construcción,       fideicomisos de desarrollo de obra
   de llevar a cabo la ejecución de     y desarrollo, por cuenta de otros, es    desarrollo         y          servicios     pública,    en     los     que      la
   un     proyecto    concreto     de   ajena a las funciones que claramente     complementarios,          sino      que     Administración Pública conviene
   construcción y desarrollo de obra    establece la Ley Orgánica del            contrataría otros profesionales o           con un fiduciario con el único fin de
   pública,    para   su    posterior   Sistema Bancario Nacional. Art. 61,      empresas especializadas para la             llevar a cabo la ejecución de un
   arrendamiento con o sin opción       73.                                      ejecución del proyecto, y además            proyecto concreto de construcción
   de compra por parte de dicha                                                  contará con la colaboración de              y desarrollo de obra pública, para
   Administración.                                                               una unidad administradora y                 su posterior arrendamiento con o
                                                                                 demás asesores que considere                sin opción de compra por parte de
                                                                                 convenientes,       reduciendo        su    dicha Administración.
                                                                                 participación principalmente a la
                                                                                 coordinación y supervisión del
                                                                                 proyecto.
                                                                                 Adicionalmente, por más de 8
                                                                                 años,       los      bancos        han
                                                                                 administrado fideicomisos con
                                                                                 esquemas similares al planteado,
                                                                                 como lo son los fideicomisos
                                                                                 suscritos entre el ICE y el Banco
                                                                                 Nacional de Costa Rica para la
                                                                                 construcción de Cariblanco y
                                                                                 Peñas Blancas, así como el
                                                                                 fideicomiso del ICE con el Banco
                                                                                 de     Costa      Rica       para      la
                                                                                 construcción de Garabito, los
                                                                                 cuales operan hoy en día.
                                                                                 Por último, no se encuentra la
                                                                                 relación      con     los     artículos
                                                                                 señalados, los cuales no se
                                                                                 refieren a las funciones de los
                                                                                 bancos. El artículo 61 se refiere a
                                                                                 las operaciones de crédito e

                                                                                                                                                   Página 3 de 130
Modificación propuesta en consulta            Observaciones del mercado                   Comentarios SUGEVAL                          Nueva propuesta
                                                                                     inversión que pueden llevar a
                                                                                     cabo los bancos comerciales,
                                                                                     mientras que el artículo 73 se
                                                                                     refiere    a    prohibiciones     en
                                                                                     operaciones de crédito y para
                                                                                     participar en empresas u otras
                                                                                     actividades, sin señalar la figura
                                                                                     del fideicomiso, ni la participación
                                                                                     como entidad fiduciaria. A su vez,
                                                                                     se debe recordar que el inciso 7
                                                                                     del artículo 116, el cual amplió las
                                                                                     actividades de los bancos para
                                                                                     que puedan realizar fideicomisos,
                                                                                     fue incorporado de manera
                                                                                     posterior a los artículos 61 y 73 de
                                                                                     la Ley, mediante una reforma.
VII. La utilización de una figura como     Instituto        Costarricense      de                                           V.   El    público     inversionista   del
     los fideicomisos de desarrollo de     Electricidad (ICE)                                                                    mercado de valores requiere
     obra pública debe ir acompañada       Dice que este tipo de figura “…debe       Se aclara que la normativa                  contar con nuevas opciones y
     de un marco regulatorio y un          ir acompañada de un marco                 adicional que se crea es la que se          productos de inversión para
     régimen de supervisión en             regulatorio y un régimen de               propone en este proyecto, que               obtener una mayor diversificación
     procura de la protección de los       supervisión en procura de la              precisamente        crea       los          de sus portafolios personales. En
     inversionistas. Para tales efectos,   protección de los inversionistas…” Al     fideicomisos de desarrollo de obra          este     sentido,     se    considera
     los fideicomisos de desarrollo de     parecer       será       necesaria   la   pública (FIDOPs).                           oportuna la incorporación de los
     obra pública deben contar con         elaboración de normativa adicional a                                                  fideicomisos de desarrollo de obra
     una estructura y mecanismos de        la ya existente, lo cual podría restar                                                pública, en el Reglamento sobre
     gestión acordes con la tutela de      flexibilidad a la figura propuesta.                                                   Oferta Pública de Valores vigente.
     los intereses de los inversionistas                                                                                         La utilización de esta figura debe ir
     y de la Administración Pública,                                                                                             acompañada         de    un     marco
     por lo que se estima oportuno                                                                                               regulatorio y un régimen de
     incorporar esta nueva figura en el                                                                                          supervisión que procuren la
     Reglamento sobre oferta pública                                                                                             protección de los inversionistas.
     de valores vigente.                                                                                                         Para tales efectos, los fideicomisos
                                                                                                                                 de desarrollo de obra pública
                                                                                                                                 deben contar con una estructura y
                                                                                                                                 mecanismos de revelación y
                                                                                                                                 gestión acordes con la tutela de
                                                                                                                                 los intereses de los inversionistas
                                                                                                                                 y de la Administración Pública. No
                                                                                                                                 obstante,     este     Consejo     no
                                                                                                                                 considera que le corresponda ni
                                                                                                                                 deba generar la normativa propia
                                                                                                                                 de un contrato de fideicomiso de

                                                                                                                                                      Página 4 de 130
 Modificación propuesta en consulta              Observaciones del mercado                Comentarios SUGEVAL                              Nueva propuesta
                                                                                                                                   obra pública, sino tan solo la
                                                                                                                                   normativa regulatoria, prudencial y
                                                                                                                                   fiscalizadora que corresponda a la
                                                                                                                                   participación de los fideicomisos
                                                                                                                                   de obra pública en el mercado de
                                                                                                                                   valores.
VIII. Resulta     esencial       que     la    SUGEF                                                                          VI. Resulta        esencial      que     la
      Administración Pública, en su            Consideramos que es necesario         Se encuentra incluida. Mediante la            Administración Pública, en su
      condición     de     fideicomitente,     que la Administración Pública         figura     del     fideicomiso,       el      condición      de      fideicomitente,
      participe permanentemente en el          asuma las responsabilidades que       fideicomitente (la Administración             participe permanentemente en el
      desarrollo, ejecución y vigilancia       le corresponda tomar en este tipo     Pública) gira instrucciones en el             desarrollo, ejecución y vigilancia
      del proyecto encargado. En               de proyectos. En el presente          contrato para la administración de            del proyecto encargado. En
      especial el fideicomitente debe          considerando pareciera que la         los bienes que será llevada a cabo            especial el fideicomitente debe
      definir las características del          Administración    Pública      está   por el fiduciario, por lo que se              definir las características del
      proyecto a desarrollar y velar           presente en varias etapas del         considera que la Administración               proyecto a desarrollar y velar
      durante la vigencia del contrato         proyecto pero, su participación es    Pública           asume             las       durante la vigencia del contrato por
      por que dichos requerimientos            delegando su responsabilidad casi     responsabilidades         que         le      que dichos requerimientos sean
      sean     satisfechos,      participar    en un 100% en el fiduciario           corresponden en esta figura de la             satisfechos, participar activamente
      activamente en la definición de la       (Bancos del Sistema Financiero        siguiente manera: 1) girando las              en la definición de la estructura
      estructura      administrativa      y    Nacional) encargado de las obras      instrucciones        al      fiduciario       administrativa y funcional del
      funcional del fideicomiso, conocer       que se construyan bajo esa figura.    (definición de las características            fideicomiso, conocer sus informes,
      sus informes, así como cumplir                                                 del proyecto); 2) obligándose                 así como cumplir con el pago del
      con el pago del arrendamiento                                                  mediante       un      contrato      de       arrendamiento pactado a partir de
      pactado a partir de una fecha                                                  arrendamiento a pagar, a partir de            una        fecha     preestablecida,
      preestablecida, incluyendo sus                                                 una fecha prefijada, una cuota                incluyendo sus ajustes.
      ajustes.                                                                       ajustable según las necesidades
                                                                                     del proyecto, independientemente
                                                                                     del estado de avance de las
                                                                                     obras; y 3) manteniendo su
                                                                                     participación        mediante         la
                                                                                     verificación de la ejecución y
                                                                                     vigilancia del proyecto, velando
                                                                                     porque los requerimientos del
                                                                                     proyecto sean satisfechos y
                                                                                     participando en la definición de la
                                                                                     estructura      administrativa         y
                                                                                     funcional del fideicomiso.
 IX. Las obras que se desarrollen               SUGEF                                                                         VII. Las obras que se desarrollen
     mediante la utilización de este          Es importante que el reglamento        Se aclara que los bienes privados             mediante la utilización de este tipo
     tipo de fideicomisos revisten un         establezca que el bien al momento      no se convierten en demaniales                de fideicomisos revisten un
     carácter público, por lo que la          de ser arrendado por un ente público   sólo por la existencia de un                  carácter público, por lo que la
     titularidad de los bienes que            está afecto a un fin público, esa      contrato de arrendamiento con el              titularidad de los bienes que
     conforman el patrimonio del              afectación se produce mediante el      Estado. La desafectación de los               conforman el patrimonio del

                                                                                                                                                        Página 5 de 130
Modificación propuesta en consulta           Observaciones del mercado                   Comentarios SUGEVAL                          Nueva propuesta
   fideicomiso se debe ejercer           contrato de arrendamiento, así las        bienes debe seguir el proceso               fideicomiso se debe ejercer
   mediante               mecanismos     cosas una vez realizada dicha             legal requerido según sea el caso.          mediante                mecanismos
   transparentes, que permitan la        afectación el bien se convierte en        Sobre las limitaciones para el              transparentes, que permitan la fácil
   fácil y clara determinación del       demanial y sujeto a las limitaciones      traspaso de bienes al fiduciario            y     clara     determinación     del
   propietario. La utilización de        que    el    ordenamiento    jurídico     por parte de la Administración              propietario. La utilización de
   mecanismos de propiedad como          establece para este tipo de bienes;       Pública, la Contraloría ya ha               mecanismos de propiedad como
   figuras societarias, fideicomisos,    por tanto, es necesario que el            admitido    la constitución de              figuras societarias, fideicomisos, o
   o similares, podría resultar en       contrato establezca en forma clara y      fideicomisos con bienes públicos,           similares, podría resultar en una
   una estructura compleja que           precisa el mecanismo para lograr la       tal es el caso de algunos                   estructura compleja que dificulte
   dificulte este propósito. Por ello,   desafectación del bien, en caso de        fideicomisos del ICE.                       este propósito. Por ello, se
   se considera necesario que la         ser requerida, ya que se contempla                                                    considera      necesario     que    la
   incorporación de activos al           la posibilidad de contratos de                                                        incorporación      de    activos    al
   fideicomiso se efectúe de forma       arrendamiento sin opción de compra.                                                   fideicomiso se efectúe de forma
   directa,    generando     así   un                                                                                          directa,     generando      así    un
   ambiente de control apto para                                                                                               ambiente de control apto para la
   transparencia de la figura.                                                                                                 transparencia de la figura.
X. Por la naturaleza y complejidad       Instituto     Costarricense          de                                         VIII. Por la naturaleza y complejidad del
   del desarrollo de obra pública, así   Electricidad (ICE)                                                                    desarrollo de obra pública, así
   como por la novedad del               Establece que los valores que emita       Se acepta la observación. Se                como por la novedad del producto
   producto      en    el     mercado    el fideicomiso “…deben colocarse          modifica el inciso b del artículo 89        en el mercado costarricense, los
   costarricense, los valores que        mediante         oferta        pública    (art. 90 de la nueva propuesta)             valores      que     emitan     estos
   emitan estos fideicomisos deben       restringida…”, lo cual hace suponer       para que los valores clasifiquen            fideicomisos son de oferta pública
   colocarse mediante oferta pública     que con esta directriz se limitaría las   como oferta pública restringida             restringida,     salvo    que     las
   restringida de conformidad con el     posibilidades de inversión para           dependiendo           de          las       emisiones cuenten con un aval o
   artículo 13 del Reglamento sobre      algunos interesados, es decir se          características       de       cada         garantía, según las condiciones
   oferta pública de valores.            atenta contra la democratización del      fideicomiso.                                establecidas en el Reglamento, o
                                         mercado de valores costarricense.                                                     cuando la conclusión de la fase de
                                                                                                                               construcción        se     encuentre
                                         Magisterio Nacional                                                                   debidamente documentada. En
                                         En relación a este punto, es              Se aclara que escapa de la                  estos casos las emisiones se
                                         importante aclarar que los recursos       competencia de Conassif y                   podrán ofrecer al público en
                                         que manejan las operadoras o              SUGEVAL que una entidad de la               general.
                                         fondos de pensión corresponden a          Administración               Pública
                                         recursos públicos del primer o            (fideicomitente) o el Estado tomen
                                         segundo pilar, por consiguiente las       la decisión de garantizar las
                                         inversiones que se realizan con estos     emisiones. Por otra parte, el
                                         fondos se rigen bajo los principios de    artículo 90 propuesto, en conjunto
                                         seguridad, liquidez y rentabilidad.       con los artículos 18 y 25 del
                                         Por lo tanto, al indicar que la           Reglamento sobre Oferta Pública
                                         colocación de los valores que emitan      de Valores, permiten que cada
                                         estos    fideicomisos      debe     ser   fideicomiso      establezca       las
                                         mediante oferta pública restringida       garantías       que       considere
                                         tiende     a    encasillarlos    como     pertinentes, incluyendo las del

                                                                                                                                                     Página 6 de 130
Modificación propuesta en consulta        Observaciones del mercado                Comentarios SUGEVAL   Nueva propuesta
                                     operaciones de alto riesgo e              estado.
                                     ilíquidas, lo que contradice los
                                     principios que nos atañe.
                                     Todavía se acentúa esta condición,
                                     si se considera la comunicación
                                     realizada por la Bolsa Nacional de
                                     Valores en el hecho relevante
                                     BNV/536/06/2009         del    25   de
                                     noviembre de 2009, en la cual se
                                     indica lo siguiente.
                                     “De conformidad con el transitorio 1
                                     del artículo 21 del Reglamento de
                                     Gestión de Riesgos, relacionado con
                                     los reportos con valores de Oferta
                                     Pública Restringida y según la
                                     solicitud de la Superintendencia
                                     General de Valores les informamos
                                     que a partir del cierre de sesión de
                                     hoy se inhabilitaran estas emisiones
                                     de negociación como subyacentes
                                     de reportos”.
                                     Siguiendo con el citado oficio se lee:
                                     a. “Es deber del Estado procurar la
                                        existencia de obra pública en
                                        buenas condiciones, ya que
                                        constituye un asunto de gran
                                        trascendencia e interés para la
                                        sociedad (…)”.
                                     b. “La limitación de recursos por parte
                                        de la Administración Pública,
                                        conlleva a la necesidad de utilizar
                                        esquemas         alternativos    de
                                        financiamiento, a fin de impulsar el
                                        desarrollo de obra pública en
                                        beneficio del interés de la
                                        colectividad”.
                                     c. “El público       inversionista  del
                                        mercado de valores requiere
                                        contar con nuevas opciones y
                                        productos de inversión para
                                        obtener una mayor diversificación
                                        de sus portafolios personales”.
                                     Es claro que los inversionistas

                                                                                                                    Página 7 de 130
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                                     individuales,       salvo       contadas
                                     excepciones, no son los llamados a
                                     participar en estas figuras de
                                     inversión;         sino,         aquellos
                                     inversionistas institucionales que
                                     administran recursos de magnitudes
                                     considerables y cuya propiedad es
                                     de terceros. Estos, por cierto, tienen
                                     la expectativa de un ingreso cierto
                                     hacia el largo plazo, con justa razón.
                                     Dada la limitación de recursos de la
                                     Administración Pública para financiar
                                     estas         obras          socialmente
                                     indispensables, se plantea como
                                     fuente de financiamiento posible, los
                                     fondos de terceros administrados por
                                     inversionistas institucionales.
                                     Ambos           agentes           pueden
                                     complementarse en sus respectivos
                                     objetivos, pues la Administración
                                     Pública carente de recursos para el
                                     levantamiento de obra pública
                                     necesarios, los podría obtener de los
                                     inversionistas           institucionales;
                                     carentes a su vez, de opciones de
                                     inversión, que sean de buena calidad
                                     crediticia    y que permitan la
                                     diversificación de las carteras. Si
                                     esto se logra, los recursos locales
                                     estarían        siendo         invertidos
                                     directamente      en     el    desarrollo
                                     nacional, en procura del ansiado
                                     bienestar social.
                                     Considerando lo procedente, es
                                     sumamente importante incluir al
                                     Estado costarricense como garante
                                     absoluto de estas obras, por lo
                                     siguiente:
                                     a. Es       evidente        el     déficit
                                        infraestructural, en todos los
                                        órdenes, que padece el país.
                                     b. La       Administración        Pública
                                        reconoce no contar, con los

                                                                                                                   Página 8 de 130
Modificación propuesta en consulta          Observaciones del mercado                    Comentarios SUGEVAL                          Nueva propuesta
                                          recursos para satisfacer y saldar
                                          adecuadamente este déficit.
                                       c. Las dificultades que se generan a
                                          partir de los innumerables trámites
                                          para construir obra pública, la
                                          dejan expuesta permanentemente,
                                          a    soportar      atrasos     en     su
                                          construcción, por el trámite de
                                          permisos, apelaciones, consultas
                                          ante         órganos           jurídico-
                                          administrativos de toda jerarquía,
                                          entre otros.
                                       d. Además, el punto anterior atenta
                                          abiertamente, no solo contra el
                                          avance de las obras; sino, además,
                                          contra la programación de los
                                          flujos esperados, por parte de los
                                          administradores de los recursos,
                                          los cuales pertenecen a terceros.
                                       Si bien los recursos de los
                                       ciudadanos          trabajadores,        no
                                       escatiman en financiar el desarrollo
                                       del país en el cual habitan; así,
                                       también, el Estado costarricense
                                       como responsable del bienestar
                                       social, tampoco debe escatimar en
                                       garantizar en todos sus extremos y
                                       solo      en      caso      estrictamente
                                       necesario,         la       disponibilidad
                                       irrevocable de todo recurso, que le
                                       fuese facilitado de buena voluntad,
                                       para      auxiliarle     en    el     buen
                                       cumplimiento de sus obligaciones.
XI. El artículo 14 del Reglamento      Instituto        Costarricense          de                                          IX. El artículo 14 del Reglamento
    mencionado regula el nivel         Electricidad (ICE)                                                                      mencionado      regula   el    nivel
    máximo      de    endeudamiento    Habla      del     nivel    máximo       de   Se acepta. Se aclara que la norma         máximo       de     endeudamiento
    permitido para las empresas no     endeudamiento permitido para las              pretende regular el nivel máximo          permitido para las empresas no
    sujetas a la supervisión de la     empresas no sujetas a la supervisión          que aplica a los fideicomisos de          sujetas a la supervisión de la
    SUGEF que hayan obtenido la        de SUGEF que hayan obtenido la                desarrollo   de     obra    pública       SUGEF que hayan obtenido la
    autorización de oferta pública     autorización de oferta pública por            (FIDOPs) en general, y no se              autorización de oferta pública ante
    ante la Superintendencia General   parte de SUGEVAL. Sobre ese                   establece en relación a los montos        la Superintendencia General de
    de Valores (SUGEVAL), así como     aspecto y siendo que la figura de             de las emisiones, ni al tamaño del        Valores (SUGEVAL), así como el
    el permitido a los emisores de     fideicomiso       se     concibe      para    proyecto, por lo que no establece         permitido a los emisores de

                                                                                                                                                    Página 9 de 130
Modificación propuesta en consulta            Observaciones del mercado                 Comentarios SUGEVAL                          Nueva propuesta
   valores provenientes de procesos       proyectos         específicos       y   un límite distinto para cada                valores provenientes de procesos
   de titularización que emitan           autosuficientes para atender todas      emisor. Corresponde a cada                  de titularización que emitan
   valores de deuda. Es preciso           sus           obligaciones          y   propuesta, crear una estructura             valores de deuda. Es preciso
   modificar el artículo 14 indicado      responsabilidades, el nivel máximo      que cumpla con el estándar del              modificar el artículo 14 indicado
   con el fin de regular el               de deuda deberá ser aquel que           mercado.                                    con el fin de regular el
   endeudamiento que se permite a         garantice la construcción total de la   Se incluye una nueva propuesta              endeudamiento que se permite a
   los fideicomisos de desarrollo de      obra    en     cuestión,    la  cual,   que no analiza el valor presente            los fideicomisos de desarrollo de
   obra pública.                          previamente, deberá demostrar su        del flujo de caja, sino la capacidad        obra pública.
                                          capacidad de generación de flujos       de generación de flujos para
                                          necesarios     para     honrar    sus   honrar        los      compromisos
                                          compromisos financieros.                financieros.
XII. El artículo 3 de la Ley Reguladora                                                                                  X.   El artículo 3 de la Ley Reguladora
     del Mercado de Valores dispone                                                                                           del Mercado de Valores dispone
     que la Superintendencia es la                                                                                            que la Superintendencia General
     encargada de regular, supervisar                                                                                         de Valores es la encargada de
     y fiscalizar los mercados de                                                                                             regular, supervisar y fiscalizar los
     valores, la actividad de las                                                                                             mercados de valores, la actividad
     personas físicas o jurídicas que                                                                                         de las personas físicas o jurídicas
     intervengan          directa     o                                                                                       que     intervengan     directa    o
     indirectamente en ellos y los                                                                                            indirectamente en ellos y los actos
     actos o contratos relacionados                                                                                           o contratos relacionados con ellos.
     con ellos.
                                                                                                                         XI. Las disposiciones contenidas en el
                                                                                                                              Reglamento sobre Oferta Pública
                                                                                                                              de Valores no eximen a los
                                                                                                                              participantes del cumplimiento de
                                                                                                                              otras normas que les resulten
                                                                                                                              aplicables. Por tanto, estos deben
                                                                                                                              acatar la regulación o supervisión
                                                                                                                              impuesta           por        otras
                                                                                                                              superintendencias o instancias de
                                                                                                                              fiscalización según corresponda.
XIII. De conformidad con los incisos b)                                                                                  XII. De conformidad con los incisos b)
      y j) del artículo 8 de la Ley                                                                                           y j) del artículo 8 de la Ley
      Reguladora del Mercado de                                                                                               Reguladora del Mercado de
      Valores,      corresponde      al                                                                                       Valores,        corresponde      al
      Superintendente      someter    a                                                                                       Superintendente       someter     a
      consideración     del     Consejo                                                                                       consideración       del    Consejo
      Nacional de Supervisión del                                                                                             Nacional de Supervisión del
      Sistema Financiero los proyectos                                                                                        Sistema Financiero los proyectos
      de     reglamento       que    le                                                                                       de reglamento que le corresponda
      corresponda      dictar    a   la                                                                                       dictar a la Superintendencia, de
      Superintendencia, de acuerdo                                                                                            acuerdo con esta Ley, y adoptar

                                                                                                                                                 Página 10 de 130
Modificación propuesta en consulta        Observaciones del mercado   Comentarios SUGEVAL               Nueva propuesta
   con esta Ley, y adoptar todas las                                                            todas las acciones necesarias para
   acciones necesarias para el                                                                  el cumplimiento efectivo de las
   cumplimiento efectivo de las                                                                 funciones      de      autorización,
   funciones      de     autorización,                                                          regulación,      supervisión       y
   regulación,      supervisión      y                                                          fiscalización que le competen a la
   fiscalización que le competen a la                                                           Superintendencia       según      lo
   Superintendencia       según     lo                                                          dispuesto en esta ley.
   dispuesto en esta ley.
                                                                                            XIII. El presente proyecto de reforma
                                                                                                  fue sometido a consulta de
                                                                                                  conformidad con el artículo 361 de
                                                                                                  la Ley General de Administración
                                                                                                  Pública.
acuerda:                                                                                    acuerda:

  I. Modificar el nombre del Título IV                                                         I. Modificar el nombre del Título IV
     del Reglamento sobre Oferta                                                                  del Reglamento sobre Oferta
     Pública de Valores, para que en                                                              Pública de Valores, para que en
     adelante se lea “TITULO IV                                                                   adelante se lea “TITULO IV
     VALORES PROVENIENTES DE                                                                      VALORES PROVENIENTES DE
     PROCESOS                      DE                                                             PROCESOS                       DE
     TITULARIZACIÓN,                                                                              TITULARIZACIÓN,
     FIDEICOMISOS                  DE                                                             FIDEICOMISOS                   DE
     DESARROLLO         DE      OBRA                                                              DESARROLLO           DE     OBRA
     PÚBLICA Y OTROS VALORES                                                                      PÚBLICA Y OTROS VALORES
     ESTRUCTURADOS”.                                                                              ESTRUCTURADOS”.
 II. Modificar el nombre del Capítulo I                                                       II. Modificar el nombre del Capítulo I
     del Título IV del Reglamento                                                                 del Título IV del Reglamento sobre
     sobre Oferta Pública de Valores,                                                             Oferta Pública de Valores, para
     para que en adelante se lea                                                                  que     en     adelante  se    lea
     “CAPÍTULO        I     VALORES                                                               “CAPÍTULO          I    VALORES
     PROVENIENTES                  DE                                                             PROVENIENTES DE PROCESOS
     PROCESOS                      DE                                                             DE TITULARIZACIÓN Y OTROS
     TITULARIZACIÓN Y OTROS                                                                       VALORES ESTRUCTURADOS”.
     VALORES ESTRUCTURADOS”.
III. Adicionar al Título IV del                                                              III. Adicionar al Título IV del
     Reglamento sobre Oferta Pública                                                              Reglamento sobre Oferta Pública
     de Valores, el CAPÍTULO II                                                                   de Valores, el CAPÍTULO II
     “VALORES PROVENIENTES DE                                                                     “VALORES PROVENIENTES DE
     FIDEICOMISOS                  DE                                                             FIDEICOMISOS                   DE
     DESARROLLO         DE      OBRA                                                              DESARROLLO          DE      OBRA
     PÚBLICA”,      se     corre     la                                                           PÚBLICA”, se corre la numeración
     numeración y se ajusta en lo que                                                             y se ajusta en lo que corresponda

                                                                                                                    Página 11 de 130
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    corresponda     el   resto del                                                                                                 el resto del Reglamento, para que
    Reglamento,     para   que  en                                                                                                 en adelante se lea así:
    adelante se lea así:
           “CAPÍTULO II                                                                                                                  “CAPÍTULO II
   VALORES PROVENIENTES DE                                                                                                         VALORES PROVENIENTES DE
 FIDEICOMISOS DE DESARROLLO                                                                                                      FIDEICOMISOS DE DESARROLLO
        DE OBRA PÚBLICA                                                                                                                DE OBRA PÚBLICA

    SECCIÓN I: CONDICIONES                                                                                                          SECCIÓN I: CONDICIONES
       GENERALES DE LOS                                                                                                                GENERALES DE LOS
 FIDEICOMISOS DE DESARROLLO                                                                                                      FIDEICOMISOS DE DESARROLLO
        DE OBRA PÚBLICA                                                                                                                 DE OBRA PÚBLICA

   Artículo 73. Fideicomiso de                                                                                                  Artículo 73. Fideicomiso de
    desarrollo de obra pública                                                                                                    desarrollo de obra pública
                                           Cámara        Costarricense       de
El fideicomiso de desarrollo de obra       Emisores de Títulos Valores                                                       El fideicomiso de desarrollo de obra
pública es un contrato en virtud del       Entendemos que la intensión de la         Se aclara que el alcance de la          pública es un contrato en virtud del
cual,     la   Administración    Pública   presente propuesta es establecer el       modificación    se    limita   al       cual, la Administración Pública suscribe
conviene con un fiduciario con el único    marco regulatorio atinente a la obra      financiamiento de obra pública a        un contrato de fideicomiso con un
fin de llevar a cabo la ejecución de un    pública en general.                       través del mercado de valores.          fiduciario con el único fin de llevar a
proyecto concreto de construcción y                                                                                          cabo la ejecución de un proyecto
desarrollo de obra pública, para su        SUPEN                                                                             concreto de construcción y desarrollo
posterior arrendamiento con o sin          Existen limitaciones para el traspaso     Se encuentra incluido. Sobre las        de obra pública, para su posterior
opción de compra por parte de la           de bienes al fiduciario por parte de la   limitaciones para el traspaso de        arrendamiento, operativo o financiero,
Administración Pública. A estos            Administración Pública ya que,            bienes al fiduciario por parte de la    con o sin opción de compra por parte
efectos, la Administración transmite al    eventualmente, se requeriría de la        Administración        Pública,     la   de la Administración Pública. A estos
fideicomiso un conjunto prefijado de       desafectación de los mismos a través      Contraloría ya ha admitido la           efectos, la Administración transmite al
cualquier tipo de activos necesarios       de una ley. Debe tomarse en               constitución de fideicomisos con        fideicomiso un conjunto prefijado de
para el desarrollo del proyecto, como      consideración que el fiduciario, en       bienes públicos, tal es el caso de      activos o derechos necesarios para el
por ejemplo, derechos de uso,              esa condición, adquiere la propiedad      los fideicomisos del ICE, en los        desarrollo del proyecto, tales como
estudios,      diseños     preliminares,   de los bienes fideicometidos, según       que ha considerado que el               derechos de uso, de usufructo, flujos
propiedad intelectual, entre otros, de     establece el artículo 633 y 636 del       sustento jurídico contenido en el       futuros de efectivo, estudios, diseños
los cuales sea titular.                    Código de Comercio.                       artículo 3 de la Ley de                 preliminares, propiedad intelectual,
                                                                                     Contratación Administrativa, que        propiedades inmuebles entre otros, de
La emisión de valores de oferta                                                      faculta a la Administración para        los cuales sea titular.
pública sustentados en procesos de                                                   utilizar cualquier figura contractual
desarrollo de obra pública debe                                                      no regulada en el ordenamiento          Con posterioridad a la constitución del
sujetarse, en lo que corresponda, a lo                                               jurídico con el fin de satisfacer un    fideicomiso,    el   fiduciario  puede
dispuesto en el título anterior y a las                                              fin público, es suficiente para         incorporar al fideicomiso otros activos
condiciones especiales establecidas                                                  permitir a la Administración            adquiridos directamente por él o
en el presente título.                                                               Pública      la     utilización   de    cedidos por otra entidad de la
                                                                                     fideicomisos para el cumplimiento       Administración Pública o terceros, que

                                                                                                                                                     Página 12 de 130
Modificación propuesta en consulta      Observaciones del mercado                   Comentarios SUGEVAL                           Nueva propuesta
                                                                               de sus fines, sin necesidad de la       resulten necesarios para el desarrollo
                                                                               existencia de una ley que               del proyecto, según lo dispuesto en el
                                                                               expresamente apruebe la creación        contrato de fideicomiso. Para los
                                                                               del contrato.                           efectos de este reglamento, no se
                                                                               Se debe recordar que según el           permite la incorporación de activos al
                                                                               artículo 78 propuesto, para iniciar     fideicomiso a través del uso de
                                                                               el trámite de oferta pública se         vehículos de estructuración como
                                                                               debe       contar     con       las     figuras societarias, fideicomisos, u
                                                                               autorizaciones de las entidades         otros similares.
                                                                               gubernamentales                que
                                                                               correspondan.                           La emisión de valores de oferta pública
                                                                                                                       sustentados en procesos de desarrollo
                                     Scotiabank                                                                        de obra pública debe sujetarse, en lo
                                     La definición propuesta para el                                                   que corresponda, a lo dispuesto en el
                                     artículo 73 del reglamento en                                                     título anterior y a las condiciones
                                     consulta presenta en nuestra opinión                                              especiales establecidas en el presente
                                     un defecto de omisión:                                                            título.
                                     a. La definición presupone que la         Se encuentra considerado en el
                                          Administración Pública es la que     proyecto de modificación. Se
                                          transmitirá        activos     del   aclara que de conformidad con el
                                          fideicomiso. Sin embargo, el         criterio de la Contraloría, el
                                          reglamento en consulta se olvida     sustento jurídico contenido en el
                                          de lo dispuesto por el artículo 14   artículo 3 de la Ley de
                                          de la Ley de Administración          Contratación Administrativa, que
                                          Financiera de la República y         faculta a la Administración para
                                          Presupuestos Públicos (8131),        utilizar cualquier figura contractual
                                          según      el    cual    solamente   no regulada en el ordenamiento
                                          mediante una Ley pueden las          jurídico con el fin de satisfacer un
                                          entidades descritas en esa Ley       fin público, es suficiente para
                                          transmitir activos a fideicomisos.   permitir a la Administración
                                          De manera que el Reglamento          Pública      la     utilización   de
                                          acude a una definición restrictiva   fideicomisos para el cumplimiento
                                          porque haría completamente           de sus fines, sin necesidad de la
                                          improcedente la figura. A modo       existencia de una ley que
                                          de ejemplo, la Ley 8660,             expresamente apruebe la creación
                                          autoriza expresamente al ICE a       del contrato.
                                          utilizar la figura del fideicomiso
                                          para cumplir sus cometidos,
                                          pero a falta de una Ley el resto
                                          de la Administración Pública no
                                          puede fideicometer sus activos.

                                     b. El fideicomiso de obra pública en      No se acepta. Para las iniciativas

                                                                                                                                              Página 13 de 130
Modificación propuesta en consulta        Observaciones del mercado                   Comentarios SUGEVAL               Nueva propuesta
                                          nuestro criterio debe tener una       con participación privada existen
                                          definición aún más amplia, en         otras opciones de financiamiento
                                          virtud de la cual los particulares    como fondos de desarrollo,
                                          puedan fideicometer activos           fideicomisos emisores e incluso
                                          para el desarrollo de obras que       los fideicomisos de titularización.
                                          satisfagan el interés público. Por    La participación de entidades
                                          ejemplo,      un      grupo     de    privadas se encuentra fuera del
                                          particulares     (propietario     y   alcance de la presente reforma.
                                          constructor) se asocian para          Adicionalmente,      la      norma
                                          fideicometer un inmueble en el        propuesta establece que el
                                          cual ofrecen al Poder Judicial        fiduciario puede incorporar al
                                          construir la Sede de los              fideicomiso      otros      activos
                                          Tribunales de Justicia en una         adquiridos directamente por él o
                                          localidad,    que      luego     le   cedidos por otra entidad de la
                                          arrendarían por el plazo mayor        Administración Pública o terceros.
                                          permitido, con o sin opción de
                                          compra (preferiblemente con
                                          opción de compra). En este
                                          sencillo        ejemplo,         la
                                          Administración      Pública     no
                                          traslada activos del Fideicomiso,
                                          sino que pacta con el mismo el
                                          arriendo     de     la    eventual
                                          construcción.

                                     c.   Otro defecto que la definición        Se aclara que este proyecto no
                                          propuesta contiene es, que si         restringe la participación de
                                          son las entidades públicas las        entidades       privadas       como
                                          que deben trasladar sus activos       fiduciarios, según el art. 77 inc. b)
                                          a un fideicomiso, deberán             propuesto. La Ley de Contratación
                                          necesariamente       para      ello   Administrativa y la Contraloría
                                          respetar la Ley de Contratación       tienen la competencia para
                                          Administrativa,       entiéndase,     determinar los mecanismos de
                                          realizar un proceso abierto de        contratación, por lo que este punto
                                          concurso para escoger el              está fuera del alcance de este
                                          fiduciario más adecuado. Esta         proyecto.
                                          situación haría inviable la figura
                                          y colocaría a los Bancos
                                          Privados en desventaja respecto
                                          a los Bancos Estatales, porque
                                          la Administración Pública sí
                                          podría contratar directamente
                                          con los Bancos Estatales porque

                                                                                                                                  Página 14 de 130
Modificación propuesta en consulta      Observaciones del mercado                 Comentarios SUGEVAL               Nueva propuesta
                                        la Ley lo permite, pero no así
                                        con los Bancos Privados (ver
                                        inciso c) del artículo 2° de la Ley
                                        de Contratación Administrativa).

                                     d. En resumen, con el propósito de       No se acepta según lo indicado en
                                        que la reglamentación sea un          los    puntos      anteriores.  Se
                                        instrumento      que    realmente     aclararon las facultades de la
                                        promueva el uso de la inversión       figura y las limitaciones impuestas
                                        privada para el desarrollo de         por otras leyes o normas.
                                        obra pública, estimamos que la
                                        DEFINICION de fideicomiso de
                                        obra pública debe ser mucho
                                        más amplia, en la que permita sí
                                        que la Administración Pública
                                        traslade activos a un fideicomiso
                                        cuando una Ley lo permita, o
                                        bien cuando simplemente figure
                                        como        fideicomisario     en
                                        desarrollo de una obra que
                                        satisfaga una necesidad pública,
                                        pero       desarrollada       por
                                        particulares.

                                     Del artículo 75 y el mismo artículo 76   Ver comentario anterior.
                                     del Reglamento en consulta, recogen
                                     los defectos de definición misma que
                                     incorpora esta normativa en consulta.
                                     El Reglamento en su definición,
                                     desconoce la posibilidad de que los
                                     particulares desarrollen obras que
                                     luego sean utilizadas por la
                                     Administración       Pública,    como
                                     declaramos antes.

                                     Banco de Costa Rica
                                     En relación con el marco doctrinal de    Se aclara que la determinación del
                                     la figura del fideicomiso, sería         fideicomiso como un acto o un
                                     importante aclarar que el fideicomiso    contrato     es    una    discusión
                                     no es un contrato, sino más bien un      doctrinal. La doctrina en la que se
                                     acto jurídico, cuya ejecución –eso sí-   apoye la figura no tiene impacto
                                     se materializa por medio de un           en la práctica. Adicionalmente, la
                                     contrato, por lo que sugerimos           reforma pretende describir el

                                                                                                                              Página 15 de 130
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                                     revisar y modificar la definición            funcionamiento de los FIDOPs.
                                     proporcionada en este artículo.

                                     Otro aspecto que creemos muy                 Se aclara que otras alternativas
                                     importante de modificar es el alcance        para la generación de flujos
                                     de este artículo 73, en el cual se           quedan fuera del alcance del
                                     define como única alternativa para la        proyecto. La generación de otros
                                     generación      de     flujos    en     la   tipos de flujos se debe canalizar,
                                     construcción de obra pública “un             en la medida de lo posible, a
                                     arrendamiento”, con o sin opción de          través de otras figuras.
                                     compra       por     parte      de      la
                                     Administración Pública.
                                     Al respecto, consideramos que el
                                     fideicomiso puede tener otras fuentes
                                     de ingreso; como por ejemplo la
                                     proveniente de la explotación misma
                                     del bien construido, en especial si el
                                     proyecto tiene un mercado cautivo y
                                     una demanda concentrada y definida
                                     (por     ejemplo:     la      facturación
                                     energética,        facturación         de
                                     telecomunicaciones,         cobro      de
                                     peajes, pago de impuestos, cuotas y
                                     suscripciones, matrícula estudiantil,
                                     entre otros). Limitar la generación de
                                     flujos a un “arrendamiento” puede
                                     excluir     otros    proyectos       que
                                     igualmente se pueden desarrollar al
                                     amparo de esta nueva figura del
                                     fideicomiso de desarrollo de obra
                                     pública.

                                     Cámara        Costarricense       de
                                     Emisores de Títulos Valores
                                     Sin embargo, observamos que la               No se acepta. Ver comentario
                                     norma se limita a los casos de               anterior. Adicionalmente, se aclara
                                     aquellas obras que generen flujos            que los FIDOPs no corresponden
                                     provenientes de “arrendamientos” o           a procesos de titularización.
                                     sea alquileres. Llamamos la atención
                                     en el sentido de que podrían existir
                                     otro tipo de flujos que igualmente
                                     podrían ser objeto de titularización
                                     tales como: facturaciones, peajes,

                                                                                                                                  Página 16 de 130
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                                     cobro de otras tarifas, etc. por
                                     consiguiente, sugerimos dejar abierta
                                     la posibilidad para que este otro tipo
                                     de flujos también puedan ser objeto
                                     del esquema de financiamiento de
                                     obra pública. De ser atendida esta
                                     recomendación      por   parte     del
                                     Regulador, debe realizar la visión de
                                     todo el artículo para que cuando se
                                     haga mención a los flujos de
                                     arrendamiento se incorporen estas
                                     otras modalidades.

                                     SUPEN
                                     Debe observarse que el proyecto           Se aclara que los FIDOPs no
                                     contempla, únicamente, la posibilidad     corresponden a procesos de
                                     de titularizar los flujos derivados del   titularización. En cuanto a la
                                     pago de arrendamientos.                   imposibilidad      de   considerar
                                                                               proyectos cuyos flujos no se
                                                                               deriven        del    pago       de
                                                                               arrendamientos, estos escapan
                                                                               del alcance de la figura. La
                                                                               generación de otros tipos de flujos
                                                                               se debe canalizar, en la medida
                                                                               de lo posible, a través de otras
                                                                               figuras.

                                     Cámara         Costarricense     de
                                     Emisores de Títulos Valores
                                     Por otra parte, en este mismo             No se acepta. La emisión de
                                     artículo 73, párrafo segundo se           valores debe sujetarse en lo que
                                     indica: “La emisión de valores de         corresponda al título anterior.
                                     oferta pública sustentados en
                                     procesos de desarrollo de obra
                                     pública debe sujetarse, en lo que
                                     corresponda, a lo dispuesto en el
                                     título anterior y a las condiciones
                                     especiales     establecidas  en   el
                                     presente título. “ (El subrayado es
                                     nuestro)

                                     Sugerimos que para certeza en el          En cuanto a los requisitos, se
                                     cumplimiento de los requisitos por        aclara que a través del contenido

                                                                                                                               Página 17 de 130
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                                     parte de los tramitadores de este tipo   de la reforma se detallan los
                                     de      emisiones,     se     indique    distintos requisitos que aplican.
                                     específicamente cuáles serían los
                                     requisitos del título anterior que
                                     deben ser cumplidos.

                                     RACSA
                                     Entendemos que la normativa              Se     encuentra     incluido.   La
                                     mantiene amplio alcance en cuanto a      normativa mantiene un amplio
                                     la naturaleza y estado de los tipos de   alcance en cuanto al estado de
                                     proyectos que se pueden financiar,       avance de los proyectos que se
                                     es decir, que sigue siendo un            pueden financiar. En ese sentido
                                     instrumento     válido  tanto     para   la reforma establece que los
                                     proyectos en desarrollo como en          proyectos se podrán financiar por
                                     construcción.                            medio del mercado de valores en
                                                                              cualquier etapa de desarrollo,
                                                                              diseño      o    construcción     y
                                                                              equipamiento,        así       como
                                                                              refinanciar sus pasivos.

                                     Bolsa Nacional de Valores
                                     Consideramos que debe ampliarse la       No se acepta. El concepto de los
                                     posibilidad de constituir este tipo de   FIDOPs es distinto al régimen de
                                     fideicomisos de desarrollo para las      concesión de obra pública, ya que
                                     concesiones de obra pública, que         está concebido para obras que
                                     realiza el Estado con particulares o     por     su    naturaleza     sean
                                     empresas privadas.                       arrendables, y por tanto generen
                                                                              flujos provenientes de contratos
                                                                              de arrendamiento. En concesión
                                                                              de obra pública los flujos pueden
                                                                              provenir de otras fuentes. Los
                                                                              FIDOPs       constituyen       una
                                                                              herramienta más, al igual que la
                                                                              concesión de obra, para el
                                                                              financiamiento de obra pública.

                                     Tal como indicamos en el punto           Las empresas concesionarias
                                     anterior, es importante incluir          poseen opciones distintas a los
                                     expresamente las obras públicas          FIDOPs         para      obtener
                                     por concesión que otorga el              financiamiento en el mercado de
                                     Estado costarricense a particulares o    valores,   como     pueden   ser
                                     empresas privadas.                       mecanismos de titularización,
                                                                              fideicomisos     emisores,     o

                                                                                                                              Página 18 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL                Nueva propuesta
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                                                                                concesionario.

                                     Debería aclararse para efectos de          No     se    acepta.   Se     está
                                     mayor comprensión y orden lógico,          modificando el texto según los
                                     que se trata de valores de oferta          comentarios recibidos. Con el
                                     pública restringida, aunque se             nuevo texto pueden existir tanto
                                     contemple en el artículo 89 inciso b).     emisiones dirigidas al público en
                                                                                general como de oferta pública
                                                                                restringida.

                                     Contraloría      General       de     la
                                     República
                                     Este artículo dispone que mediante         Se acepta la observación. Se
                                     el fideicomiso de desarrollo de obra       incluye aclaración de que se
                                     pública la Administración Pública          permiten      ambos      tipos    de
                                     puede convenir con el fiduciario la        arrendamiento       (operativo     y
                                     ejecución de un proyecto concreto de       financiero), y se especifica que los
                                     construcción y desarrollo de obra          contratos serán con o sin opción
                                     pública      para      su      posterior   de compra. La determinación de
                                     arrendamiento con o sin opción de          utilizar un contrato operativo o
                                     compra      por    parte    de    dicha    financiero es competencia de las
                                     Administración. Al respecto, dado          partes, con la limitante de que,
                                     que el espíritu de la reforma              indistintamente     del    tipo   de
                                     establece la figura del fideicomiso de     contrato escogido, la estructura
                                     desarrollo de obra pública mediante        del fideicomiso debe ser acorde
                                     el cual se desarrollarán proyectos         con el espíritu de la figura que se
                                     estrictamente relacionados con los         implementa a partir de la reforma
                                     fines      perseguidos       por      la   del Reglamento de Oferta Pública
                                     Administración Pública, se estima          de Valores.
                                     necesario determinar si los contratos
                                     de arrendamiento que se suscriban
                                     pueden ser tanto operativos como
                                     financieros.
                                     Lo anterior por cuanto, entendemos
                                     que desde el punto de vista
                                     financiero     los     contratos     de
                                     arrendamiento        operativo       no
                                     necesariamente contemplan una
                                     opción de compra, ya que las partes
                                     no tienen dentro de sus intenciones
                                     la transferencia de la propiedad del
                                     bien. Aunque es factible que dicha

                                                                                                                                 Página 19 de 130
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                                     opción sea pactada por acuerdo de
                                     partes tomando como base el valor
                                     comercial del bien al momento en
                                     que se pretenda ejercer. Por otra
                                     parte, los contratos de arrendamiento
                                     financiero, dada su naturaleza,
                                     usualmente conllevan una opción de
                                     compra por el valor residual del bien.
                                     Así las cosas, en nuestro criterio la
                                     redacción actual del artículo 73
                                     posibilitaría la suscripción tanto de
                                     arrendamientos operativos como
                                     financieros, no quedando claro a este
                                     órgano contralor si ambos tipos de
                                     arrendamientos serían contestes con
                                     el espíritu de la figura que se
                                     implementa a partir de la reforma del
                                     Reglamento de Oferta Pública de
                                     Valores.

                                     SUGEF
                                     El artículo 73 propuesto indica que el      Se encuentra incluida. En cuanto
                                     fideicomiso de desarrollo de obra           al riesgo de que la entidad
                                     pública es un contrato en virtud del        fideicomitente      no       resulte
                                     cual, la Administración Pública             satisfecha con la infraestructura
                                     conviene con un fiduciario con el           desarrollada, mediante la reforma
                                     único fin de llevar a cabo la ejecución     se establecen ciertos parámetros
                                     de un proyecto concreto de                  que mitigan el riesgo de que el
                                     construcción y de desarrollo de obra        fideicomitente decida no arrendar.
                                     pública,      para     su      posterior    1)          Se           establecen
                                     arrendamiento con o sin opción de           responsabilidades para que el
                                     compra       por     parte     de     la    fideicomitente      defina       las
                                     Administración Pública. Al respecto,        características   generales      del
                                     existe el riesgo de que la entidad          proyecto, participe activamente
                                     fideicomitente no resulte satisfecha        durante la ejecución del proyecto,
                                     con la infraestructura desarrollada y       supervisando que se cumplan las
                                     por tanto decida no arrendar el             características definidas, y forme
                                     inmueble construido por el fiduciario,      parte de la estructura funcional
                                     quedando el fiduciario (un banco)           administrativa         y          su
                                     con un bien construido en un bien           establecimiento. 2) Según la
                                     patrimonial     público,    de    difícil   norma,       el    contrato       de
                                     colocación en el mercado y con las          arrendamiento debe obligar al
                                     limitaciones que podría tener por su        fideicomitente    a     pagar      el

                                                                                                                                   Página 20 de 130
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                                     naturaleza pública. En ese sentido,        arrendamiento a partir de una
                                     los     inversionistas    y     demás      fecha preestablecida y con una
                                     acreedores del fideicomiso estarían        cuota                     ajustable,
                                     expuestos a un riesgo enorme, ya           independientemente del estado de
                                     que en ese periodo no existirían           avance del proyecto. (Art. 90 inc.
                                     flujos para pagar las obligaciones         d) propuesto). 3) La reforma
                                     suscritas y la situación podría            establece en su artículo 89 (90 de
                                     complicarse si además existe algún         la nueva propuesta) inciso f) que
                                     tipo de responsabilidad civil o            en principio los contratos de
                                     contractual a dilucidarse en los           arrendamiento no pueden ser
                                     estratos judiciales. Por lo anterior, el   cancelables, y que en caso de que
                                     bien construido podría quedar              dichos        contratos        sean
                                     gravado, lo cual dificultaría aún más      cancelables, se deben establecer
                                     su venta.                                  mecanismos      como      garantías
                                     Adicionalmente que sucede si la            adicionales, seguros u otros, que
                                     Administración Pública inicialmente        respalden en su totalidad el valor
                                     decide arrendar pero posteriormente        presente      de      los     flujos
                                     determina no arrendar ni ejercer la        provenientes de los contratos de
                                     opción de compra o arrienda sin            arrendamiento.
                                     opción de compra del inmueble, en
                                     nuestro criterio podría configurarse el
                                     mismo riesgo antes indicado.

                                     Además, conviene que se analice            En relación con la transferencia de
                                     que esta propuesta así como la de          derechos de uso de bienes
                                     una entidad financiera interesada en       propiedad de la Administración, en
                                     el tema, han propuesto la figura bajo      efecto el fideicomiso no tendría la
                                     la premisa de trasferir derechos de        propiedad plena de los inmuebles,
                                     uso de bienes propiedad de la              sino únicamente la propiedad
                                     Administración, en relación con lo         plena sobre los derechos cedidos.
                                     cual es importante que se analice          Esta figura ya ha sido llevada a la
                                     qué se está trasladando al patrimonio      práctica anteriormente.
                                     fideicometido, si la propiedad plena
                                     del inmueble o bien, el usufructo de
                                     la misma.
                                     Por otra parte, establece el artículo
                                     634 del Código de Comercio que
                                     podrán ser objeto del fideicomiso
                                     toda clase de bienes o derechos que
                                     legalmente estén dentro del comercio
                                     de los hombres, así las cosas,
                                     alguna clase de permisos, diseños e
                                     incluso propiedad intelectual tienen

                                                                                                                                 Página 21 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado                 Comentarios SUGEVAL              Nueva propuesta
                                     un carácter personalísimo que no
                                     puede       ser      transmitido     o
                                     comercializado, por ello se encuentra
                                     fuera del comercio y no estaría
                                     sujetos a ser afectos a fideicomiso
                                     alguno. Es necesario además que se
                                     analice si la trasmisión de derechos
                                     de uso sobre bienes patrimoniales es
                                     posible, a la luz de lo establecido en
                                     el artículo 368 del Código Civil, el
                                     cual establece: “No puede el usuario
                                     vender, alquilar ni en forma alguna
                                     traspasar a otro su derecho.”.

                                     Lo anterior es importante ya que de       No se encuentra la relación entre
                                     quedar el fiduciario con el bien sin      la disposición de los bienes de un
                                     arrendar, el mismo no tendría la          FIDOP, y lo establecido en el
                                     propiedad plena del inmueble, por         artículo 72 de la LOSBN, que
                                     tanto no podría disponer de él, según     regula el tratamiento que deben
                                     indica el artículo 72 de la LOSBN.        tener los bancos con los bienes
                                     Adicionalmente es conveniente que         que les fueren transferidos en
                                     se analice que si se traslada el          pago de obligaciones a su favor o
                                     usufructo del bien patrimonial, si ese    adjudicados en remates judiciales.
                                     derecho de usufructo es lo que se
                                     pretende     vender    mediante      el
                                     arrendamiento con opción de compra
                                     y, además se analice si es
                                     jurídicamente posible arrendar sin
                                     opción de compra a la administración
                                     pública un bien demanial que fue
                                     construido en una propiedad de un
                                     ente público, qué sucede luego de
                                     que no se ejerza la opción de
                                     compra? A quién y cómo podría el
                                     fiduciario vender o trasladar el
                                     inmueble construido.

                                     Por su parte, ese mismo artículo 73       Se aclara que según la reforma
                                     indica que la Administración Pública      propuesta, para cada caso
                                     transmite al fideicomiso “un conjunto     concreto se deben efectuar las
                                     prefijado de cualquier tipo de activos    valoraciones     correspondientes
                                     necesarios para el desarrollo del         según el artículo 73 inciso d) del
                                     proyecto,    como     por    ejemplo,     Reglamento actual, (que pasaría a

                                                                                                                              Página 22 de 130
Modificación propuesta en consulta        Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL                        Nueva propuesta
                                      derechos de uso, estudios, diseños       ser el artículo 94 una vez
                                      preliminares, propiedad intelectual,     aprobada la reforma). De esta
                                      entre otros”. Difícilmente puede         manera, tanto la Administración
                                      concebirse        un       patrimonio    Pública como el fiduciario deben
                                      fideicometido con ese tipo de bienes     velar por el correcto registro del
                                      intangibles, resulta muy difícil         valor      del    patrimonio   del
                                      determinar el valor de mercado de un     fideicomiso, sin importar la
                                      patrimonio constituido por ese tipo de   dificultad para determinarlo.
                                      bienes. Entonces, como determinar
                                      el patrimonio del fideicomiso? La
                                      realidad económica indica que el
                                      mismo podría tener un patrimonio
                                      cero y, de acuerdo con nuestro
                                      ordenamiento jurídico no podría
                                      existir un fideicomiso en esas
                                      condiciones.

                                      BCCR
                                      Ligado con lo expuesto en el numeral     Determinar si los contratos deben
                                      anterior está el hecho de que el         incluir una opción de compra es
                                      fideicomiso para el desarrollo de obra   competencia de la Administración
                                      pública es un mecanismo creado           Pública y del fiduciario, en
                                      específicamente para financiar la        atención a la situación especial de
                                      adquisición de bienes públicos. Por      cada proyecto y cada entidad.
                                      tanto, no es conveniente dejar
                                      abierta la posibilidad de que los
                                      contratos de arrendamiento se
                                      suscriban sin opción de compra,
                                      debido a que la administración
                                      pública es tanto el fideicomitente
                                      como el fideicomisario, que se
                                      beneficiaría al final con la ejecución
                                      del     proyecto       de    inversión
                                      correspondiente.
   Artículo 74. Definiciones                                                                                           Artículo 74. Definiciones
                                      Universidad de Costa Rica
Para efectos de este capítulo, se     Adicionalmente,     es    importante     Se aclara que las disposiciones       Para efectos de este capítulo, se
entiende por:                         incorporar dentro de las definiciones    para la unidad administradora se      entiende por:
                                      el concepto de unidad administradora     encuentran a partir del artículo 80
                                      que se menciona a partir del párrafo     propuesto.
                                      80.
a. Administración Pública: El Poder     Banco Nacional de Costa Rica                                                 a. Administración Pública: El Poder
   Ejecutivo, el Poder Judicial, el   Adicionalmente y en línea con lo         El comentario hace referencia a          Ejecutivo, el Poder Judicial, el

                                                                                                                                            Página 23 de 130
Modificación propuesta en consulta              Observaciones del mercado                        Comentarios SUGEVAL                     Nueva propuesta
  Poder Legislativo, el Tribunal            anterior, debería de eliminarse el             una observación a las partes del     Poder Legislativo, el Tribunal
  Supremo        de  Elecciones,       la   inciso a. del artículo 74 de la                fideicomiso en el artículo 76, la    Supremo        de   Elecciones,       la
  Contraloría      General     de      la   propuesta.                                     cual no se acepta, por lo que        Contraloría      General      de      la
  República, la Defensoría de los                                                          resulta improcedente.                República, la Defensoría de los
  Habitantes,         el           sector                                                                                       Habitantes,         el            sector
  descentralizado      territorial      e   Caja Costarricense de Seguro                                                        descentralizado       territorial      e
  institucional,                órganos     Social (FRE-CCSS)                                                                   institucional,                 órganos
  desconcentrados,       los        entes   Inciso a: Se considera importante              Se aclara que las instituciones      desconcentrados, los entes públicos
  públicos no estatales que brinden         aclarar dentro de las definiciones             autónomas y semiautónomas se         no estatales que brinden servicios
  servicios públicos, entidades o           “Administración Pública”, que dentro           incluyen dentro del sector público   públicos, y las entidades o
  empresas públicas y de servicios          de     estas   definiciones   incluye          descentralizado institucional, por   empresas públicas y de servicios
  públicos, así como cualquier otra         instituciones Autónomas y Semi-                lo que no corresponde la             públicos.
  que defina el Superintendente             Autónomas. Del Texto propuesto se              observación.
  mediante resolución motivada.             desprende que no queda claro si las
                                            Instituciones como la CCSS; entran
                                            dentro de las definiciones indicadas,
                                            por lo que se considera que para
                                            mejor interpretación del alcance de
                                            esta normativa debe incorporarse
                                            dentro del texto las Instituciones
                                            Autónomas y Semi Autónomas.
                                            Para tales efectos se propone la
                                            redacción del artículo 74 de este
                                            reglamento.

                                            De persistir la redacción original se          La    definición propuesta     es
                                            debe dar alusión a que Ley se refiere          consistente con la Ley         de
                                            en cuanto al Sector descentralizado            Contratación Administrativa.
                                            con el fin de ver si incluye a la CCSS.
                                            Propuesta del texto, artículo 74.
                                            Definiciones:
                                            Para efectos de este capítulo, se
                                            entiende por:
                                            a. Administración Pública: El Poder
                                               Ejecutivo, El Poder Judicial; el
                                               Poder Legislativo, el Tribunal
                                               Supremo de Elecciones, la
                                               Contraloría      General       de      la
                                               República, la Defensoría de los
                                               Habitantes,           el         sector
                                               descentralizado        territorial      e
                                               institucional,                 órganos
                                               desconcentrados,         los       entes

                                                                                                                                                      Página 24 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado                 Comentarios SUGEVAL               Nueva propuesta
                                        públicos no estatales y de
                                        servicios       públicos,      las
                                        Instituciones Autónomas y Semi
                                        Autónomas; así como cualquier
                                        otra       que       defina      el
                                        Superintendente           mediante
                                        resolución motivada.

                                     Bolsa Nacional de Valores
                                     Inciso    a:   La      definición    de   Se encuentra incluida dentro del
                                     Administración                  Pública   proyecto de modificación. La
                                     contemplada en el inciso a), debería      definición se basa en la de la Ley
                                     ser la que consta en la Ley General       citada y está de conformidad con
                                     de la Administración Pública y en la      el       ordenamiento      jurídico
                                     Constitución Política.                    costarricense.

                                     Pero no dejar abierta la definición de    Se acepta la observación. Se
                                     modo que la Superintendencia pueda        elimina la posibilidad de que
                                     complementar en algún momento tal         SUGEVAL        incorpore otras
                                     concepto      incorporando        otras   entidades a la definición de
                                     entidades.                                Administración Pública.

                                     Contraloría      General     de      la
                                     República
                                     Inciso a: al definir el término           Se acepta la observación. Se
                                     Administración Pública, se agrega         modifica el texto eliminando la
                                     “así como cualquier otra que defina       posibilidad de que SUGEVAL
                                     el      Superintendente     mediante      incorpore otras entidades a la
                                     resolución motivada”. En punto a          definición  de    Administración
                                     este aspecto, consideramos que la         Pública.
                                     definición de Administración Pública
                                     debe ser unívoca para efectos del
                                     Reglamento, por lo que no resulta
                                     conveniente       su     modificación
                                     mediante resolución motivada. En tal
                                     caso, estimamos que lo procedente
                                     sería facultar al Superintendente
                                     para que mediante resolución
                                     motivada permita la aplicación de la
                                     figura de fideicomiso de desarrollo de
                                     obra pública a otros sujetos distintos
                                     de la Administración Pública, en el
                                     tanto los proyectos a ejecutar

                                                                                                                               Página 25 de 130
Modificación propuesta en consulta             Observaciones del mercado                Comentarios SUGEVAL                          Nueva propuesta
                                           cumplan     con   las   condiciones
                                           requeridas en el Reglamento, como
                                           por ejemplo, estar estrictamente
                                           relacionados con el desarrollo de
                                           obras que serán destinadas a cumplir
                                           fines    públicos  y   que    serán
                                           arrendadas por la Administración
                                           Pública.


                                           SUGEF
                                           Inciso a.: Consideramos que no es        Se aclara que la definición es
                                           la Superintendencia de Valores ni el     acorde con la Ley General de la
                                           CONASSIF los órganos competentes         Administración Pública, y se basa
                                           para establecer una definición de        en la de la Ley de Contratación
                                           Administración Pública distinta a la     Administrativa     que  es   más
                                           establecida en la Ley General de la      explícita, lo cual está de
                                           Administración       Pública,     se     conformidad con el ordenamiento
                                           recomienda utilizar el concepto dado     jurídico costarricense.
                                           por el MIDEPLAN, órgano que
                                           dispone de una definición de
                                           Administración Pública y además
                                           lleva control de los entes que la
                                           conforman, según los distintos tipos
                                           o regímenes jurídicos.

                                           BCCR
                                           Se        considera         totalmente   Se acepta. Se          elimina    la
                                           inconveniente la facultad que se crea    posibilidad citada.
                                           en el inciso a) del artículo 74 de la
                                           propuesta,      para       que      el
                                           Superintendente defina mediante
                                           resolución motivada cuál empresa o
                                           entidad    forma    parte      de   la
                                           Administración Pública.
b. Obra pública: Cualquier obra o          SUPEN                                                                           b. Obra pública: Cualquier obra o
   estructura que la Administración        Inciso b: En el Reglamento se            No se acepta. No es la intención          estructura que la Administración
   Pública requiera para brindar un        establece que obra pública es            de la norma precisar las obras que        Pública requiera para brindar un
   servicio público o cumplir con el fin   cualquier obra o estructura que la       se desarrollen utilizando la figura.      servicio público o cumplir con el fin
   público que persigue.                   Administración Pública requiera para     Se limitan las obras que se               público que persigue.
                                           brindar un servicio o cumplir con el     pueden construir, de modo que
                                           fin público que se persigue. Dado        sólo se puede incluir activos que
                                           que las obras públicas no tienen         por     su     naturaleza       sean

                                                                                                                                                  Página 26 de 130
Modificación propuesta en consulta           Observaciones del mercado                 Comentarios SUGEVAL                        Nueva propuesta
                                        todas la misma rentabilidad social y      arrendables, y que cumplan con
                                        que el grado de compromiso con los        un fin público. Adicionalmente, las
                                        proyectos depende de las prioridades      características del proyecto y el
                                        del Gobierno, en aras de brindar          esquema de estructuración se
                                        mayor transparencia al instrumento        deben ajustar al resto de la
                                        se sugiere precisar y limitar las obras   normativa establecida.
                                        que se pueden construir por medio         Corresponde al Estado coordinar
                                        de este instrumento, por ejemplo:         con las distintas instituciones
                                        infraestructura vial, construcción de     públicas     los    proyectos     a
                                        hospitales, construcción de plantas       financiarse por esta vía y sus
                                        hidroeléctricas, etc.                     prioridades.

                                        Bolsa Nacional de Valores
                                        Inciso b: es importante incluir           No se acepta. El concepto de los
                                        expresamente en el concepto de            FIDOPs es distinto al régimen de
                                        obra pública aquellas obras por           concesión de obra pública, ya que
                                        concesión que el Estado otorga a          está concebido para obras que
                                        empresas privadas.                        por      su    naturaleza    sean
                                                                                  arrendables, y por tanto generen
                                                                                  flujos provenientes de contratos
                                                                                  de arrendamiento. En concesión
                                                                                  de obra pública los flujos pueden
                                                                                  provenir de otras fuentes como
                                                                                  por ejemplo peajes. Las empresas
                                                                                  concesionarias poseen opciones
                                                                                  distintas a los FIDOPs para
                                                                                  obtener financiamiento en el
                                                                                  mercado de valores, como pueden
                                                                                  ser mecanismos de titularización,
                                                                                  fideicomisos      emisores,     o
                                                                                  emisiones         del       mismo
                                                                                  concesionario.
c. Proyecto: Las obras prefijadas por   Contraloría     General    de     la                                            c. Proyecto: Las obras públicas
   la Administración Pública en el      República                                                                          prefijadas por la Administración
   contrato de fideicomiso. Puede       Inciso c: Respecto de la definición       Se atiende la observación, se            Pública    en    el   contrato     de
   estar conformado por una o varias    de proyecto de este artículo, se          incluye el equipamiento en la            fideicomiso.       Puede        estar
   obras e incluir la prestación de     establece que el proyecto puede           definición de proyecto.                  conformado por una o varias obras
   servicios        complementarios,    incluir la prestación de servicios                                                 e incluir equipamiento y la
   relacionados con el cuidado y        complementarios relacionados con el                                                prestación        de        servicios
   mantenimiento de la obra, que el     cuido y mantenimiento de la obra,                                                  complementarios, relacionados con
   fideicomiso le brinde       a la     pero no indica explícitamente que                                                  el cuidado y mantenimiento de la
   Administración Pública.              puede incluir el equipamiento,                                                     obra, que el fideicomiso le brinde a
                                        posibilidad que se contempla en los                                                la Administración Pública.

                                                                                                                                               Página 27 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL          Nueva propuesta
                                     artículos 75, 87 y 92 del Reglamento
                                     en cita, por lo que se recomienda
                                     aclarar la definición incorporando el
                                     concepto        de      equipamiento.
                                     Adicionalmente, en este mismo
                                     acápite se recomienda sustituir el
                                     término “obras prefijadas” por “obras
                                     públicas prefijadas”.


                                     Universidad de Costa Rica
                                     Inciso c. Se propone modificar la           Se acepta la observación, se
                                     definición de proyecto por cuanto           incluye el equipamiento en la
                                     algunos de los proyectos que en este        definición de proyecto.
                                     momento         se       han      venido
                                     desarrollando          incluyen        el
                                     equipamiento       que     requiere    la
                                     institución para poner en pleno
                                     funcionamiento las operaciones, para
                                     las     que     se      desarrolle     la
                                     infraestructura, incluso así se deja
                                     ver en el artículo 92.
                                     Se propone el siguiente texto:
                                      Proyecto: Las obras prefijadas por la
                                     Administración Pública en el contrato
                                     de fideicomiso y el equipamiento
                                     respectivo si procediere. Puede estar
                                     conformado por una o varias obras e
                                     incluir la prestación de servicios
                                     complementarios, relacionados con
                                     el cuidado y mantenimiento de la
                                     obra, que el fideicomiso le brinde a la
                                     Administración Pública.

                                     SUGEF
                                     Inciso c: Nuevamente consideramos           Ver comentario de SUGEVAL al
                                     que por razones prudenciales y              considerando VI.
                                     aplicando el principio de la sustancia
                                     económica sobre la forma jurídica, no
                                     debe    facultarse a las entidades
                                     bancarias    a     brindar    servicios
                                     complementarios para los cuales no
                                     se encuentra capacitado ni la ley lo

                                                                                                                           Página 28 de 130
Modificación propuesta en consulta               Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL               Nueva propuesta
                                            autoriza a realizar, su negocio se
                                            centra en el desarrollo de labores de
                                            intermediación       financiera   y    la
                                            prestación de servicios financieros,
                                            no así el cuidado y mantenimiento de
                                            inmuebles ni la construcción de
                                            infraestructura, actividades que más
                                            bien las entidades contratan a
                                            terceros ajenos a la entidad bancaria.
                                            Consideramos que este tipo de
                                            labores propuestas deberían ser
                                            realizadas por sociedades de objeto
                                            exclusivo o empresas inmobiliarias,
                                            entidades totalmente distintas a un
                                            banco fiduciario.
d. Entidad estructuradora: Persona          SUGEF
   física o jurídica que podría             Inciso d. En los procesos de                En vista de que las funciones del
   contratar     el    fideicomiso    de    titularización,         la       entidad    estructurador pueden ser muy
   desarrollo de obra pública, para         estructuradora “Es la entidad que           amplias y no exclusivas de
   que lleve a cabo las funciones           diseña e implementa los esquemas y          procesos de titularización, sino
   definidas en cada caso, las cuales       procesos        financieros     de     la   que son determinadas en la
   pueden       ser      de    ingeniería   titularización”, de manera que no           relación contractual, se elimina la
   financiera, legal, entre otras.          consideramos conveniente que se le          definición. En todo caso, se aclara
                                            otorguen funciones adicionales a las        que los FIDOPs que se proponen
                                            que tradicionalmente se les ha              no corresponden a esquemas de
                                            asignado.                                   titularización.




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   Artículo 75. Condiciones de los                                                                                        Artículo 75. Condiciones de los
    proyectos a desarrollar            Aldesa Fideicomisos                                                                  proyectos a desarrollar
                                       El artículo 75 de la propuesta de          No se acepta. Se aclara que la
Los proyectos a desarrollar deben      modificación al reglamento hace            determinación de las prioridades      Los proyectos a desarrollar deben
acatar las siguientes disposiciones:   mención a que los proyectos a              de los proyectos a financiar          acatar las siguientes disposiciones:
                                       desarrollarse por medio de este            mediante     esta      figura    le
                                       instrumento deben acatar ciertas           corresponde        al       Estado.
                                       disposiciones que se enumeran en           Adicionalmente, según el artículo
                                       seis incisos.                              96 propuesto, el fideicomitente es
                                       Entendemos que el éxito de un              responsable de gestionar ante las
                                       esquema de esta naturaleza estriba         instancias que correspondan las
                                       en la necesaria existencia de              autorizaciones que se requieran.
                                       “proyectos” bien concebidos que
                                       cuenten con la viabilidad técnica,
                                       económica y financiera debidamente
                                       demostrada. No se pueden someter
                                       a este esquema “ideas” y menos aún
                                       “ocurrencias” lo cual haría que el
                                       mecanismo, desde su inicio, pueda
                                       caer en el desprestigio y la
                                       desconfianza de los inversionistas y
                                       usuarios de la figura.
                                       Es sabido que uno de los principales
                                       problemas con lo que se cuenta en el
                                       país es precisamente la limitada
                                       capacidad de las entidades públicas
                                       de formular proyectos que hayan
                                       sido adecuadamente concebidos y
                                       que cuenten con los estudios
                                       técnicos,       económicos,     legales,
                                       financieros y de diseños a un nivel de
                                       factibilidad y viabilidad. Este es el
                                       punto de arranque, y como tal, debe
                                       ser el que determine la ruta de éxito
                                       del esquema.
                                       Sin buenos proyectos el fideicomiso
                                       no        funcionaría,     simple      y
                                       sencillamente porque los riesgos
                                       serían muy grandes y porque ningún
                                       inversionista estará dispuesto a
                                       poner       sus    recursos    en    un
                                       instrumento que no les asegura que
                                       los proyectos a ejecutar han pasado

                                                                                                                                              Página 30 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado                Comentarios SUGEVAL   Nueva propuesta
                                     por un riguroso proceso de escrutinio
                                     por parte de profesionales que
                                     verifiquen su viabilidad técnica,
                                     económica y financiera, brindando un
                                     mayor nivel de confiabilidad.
                                     La propuesta planteada en el
                                     reglamento         la      consideramos
                                     insuficiente      en      un      aspecto
                                     fundamental para el éxito del
                                     esquema,        puesto       que     deja
                                     exclusivamente al Fideicomitente
                                     (entidad pública) su “definición” del
                                     proyecto, sin que exista un
                                     mecanismo         que     garantice     al
                                     inversionista que dicha obra cumple
                                     con los criterios objetivos de
                                     factibilidad y viabilidad.
                                     Hay que reconocer que un fiduciario
                                     no es un especialista en proyectos y
                                     que difícilmente cuente con personal
                                     capacitado para verificar si el
                                     proyecto       y       la     información
                                     presentados por la entidad pública es
                                     la correcta y suficiente.
                                     Entendemos que una forma de saber
                                     con mayor precisión si la información
                                     presentada es la adecuada, es
                                     solicitando el criterio de un ente
                                     profesional especializado y con
                                     conocimiento en el tema, el que
                                     podrá, antes de aceptarse el
                                     proyecto por parte del fiduciario,
                                     verificar la viabilidad y razonabilidad
                                     del mismo. En caso de que se
                                     compruebe que la información
                                     presentada sea correcta se podrá
                                     seguir      con     el     proceso     de
                                     formalización del fideicomiso. Por el
                                     contrario, en caso de que la
                                     información       sea      inexacta     o
                                     incompleta, se tendría que decidir
                                     por desechar el proyecto, o pedir a la
                                     entidad proponente que haga los

                                                                                                                  Página 31 de 130
Modificación propuesta en consulta        Observaciones del mercado             Comentarios SUGEVAL   Nueva propuesta
                                     ajustes pertinentes.
                                     Recomendación: debe existir un
                                     mecanismo         que     previamente
                                     apruebe y valide los proyectos
                                     sujetos al fideicomiso:
                                     Consideramos que este aspecto es
                                     fundamental para el éxito del
                                     esquema y por tanto en el
                                     reglamento debe establecerse que
                                     los proyectos a ser sometidos a
                                     fideicomiso, deben contar con la
                                     aprobación de especialistas con
                                     criterio objetivo y experto, a partir de
                                     una evaluación de la documentación
                                     del proyecto propuesto y no
                                     solamente aceptarse como válido y
                                     verdadero la propuesta de proyecto
                                     presentada por el Fideicomitente al
                                     Fiduciario.
                                     En el reglamento se deben
                                     establecer los mecanismos que
                                     permitan y garanticen una adecuada
                                     selección      de     proyectos     que
                                     demuestren su efectiva viabilidad.
                                     Ello implica la determinación de
                                     criterios tales como: diseño y
                                     tamaño,      costo,    complejidad     y
                                     capacidad de ejecución, etc. Esta
                                     labor debe ser demostrada al
                                     Fiduciario no solamente por el
                                     proponente (fideicomitente) sino por
                                     un órgano competente (colegio
                                     profesional, empresa especializada o
                                     profesionales             debidamente
                                     acreditados) quien a su vez deben
                                     emitir dictamen favorable a la
                                     viabilidad del proyecto presentado
                                     por el Fideicomitente, siendo este un
                                     criterio necesario para que el
                                     Fiduciario acepte como válido el
                                     proyecto. El dictamen de experto
                                     deberá estar a disposición de los
                                     inversionistas,     quienes     podrán

                                                                                                                Página 32 de 130
Modificación propuesta en consulta            Observaciones del mercado                 Comentarios SUGEVAL                         Nueva propuesta
                                          conocer el proyecto y los estudios
                                          que lo respaldan, así como las
                                          consideraciones que hayan hecho
                                          los profesionales sobre la viabilidad
                                          del mismo.
                                          Esta recomendación se fundamenta
                                          en la experiencia recogida en otros
                                          países donde este esquema ha sido
                                          implementado y ha demostrado ser
                                          un mecanismo muy conveniente, no
                                          solo porque brinda transparencia a
                                          todo       el      proceso,       sino,
                                          fundamentalmente, porque es parte
                                          de la revelación de información que
                                          todo inversionista requiere, en
                                          especial en un mecanismo que
                                          propicia el desarrollo de obra pública.
a. Los      proyectos    deben    estar   RACSA                                                                           a. Los      proyectos    deben    estar
   estrictamente relacionados con el      Inciso a: Limitar el desarrollo de        No se acepta la observación. Se          estrictamente relacionados con el
   desarrollo de obra pública en el       proyectos a solamente el territorio       debe recordar que el objeto de la        desarrollo de obra pública en el
   territorio nacional y con el fin       nacional puede ser una restricción a      figura es brindar un mecanismo a         territorio nacional y con el fin
   público      perseguido    por    la   los    planes    de     expansión     y   la administración pública, a fin de      público      perseguido    por    la
   Administración Pública.                crecimiento que tengan algunas            impulsar el desarrollo de obra           Administración Pública.
                                          empresas y entidades en mercado           pública en beneficio del interés de
                                          abierto, que tienen la posibilidad de     la colectividad.
                                          generar presencia internacional.

                                          Bolsa Nacional de Valores
                                          Inciso a: después de “obra pública”       Ver comentario de SUGEVAL a la
                                          se propone agregar la frase               observación al artículo 73.
                                          “ejecutada por la Administración
                                          centralizada o descentralizada o por
                                          un concesionario de un servicio
                                          público”.
b. El proyecto a desarrollar debe         Instituto Nacional de Seguros                                                   b. El proyecto a desarrollar debe
   estar prefijado en el contrato de      Inciso b: El Reglamento presenta un       Se aclara el texto para mayor            estar prefijado en el contrato de
   fideicomiso. Una vez registrada la     vacío ante la poca apertura a los         claridad. Uno de los elementos en        fideicomiso. Una vez registrada la
   primera emisión de valores de          cambios que pueden experimentar el        los que se basa esta propuesta           primera emisión de valores de
   oferta pública, no se pueden           proyecto en su desarrollo. Por            (tal como se plasma en el inciso         oferta pública, no se pueden
   incorporar al fideicomiso nuevas       ejemplo,     en    el     artículo 75,    c.) es que los proyectos a ejecutar      incorporar al fideicomiso nuevos
   obras     o    nuevos   proyectos      “Condiciones de los proyectos a           se encuentren definidos en               proyectos o nuevas obras que no
   adicionales a los originalmente        desarrollar”, el inciso b establece la    términos generales en el contrato        formen parte de la concepción
   establecidos.                          imposibilidad     de    incorporar  al    de fideicomiso, ya que de esta           inicial del proyecto.

                                                                                                                                                 Página 33 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL               Nueva propuesta
                                     fideicomiso    nuevas     obras    o      manera se pueden estimar los
                                     proyectos, una vez registrada la          costos del proyecto, los recursos
                                     primera emisión de valores. Lo            que se deben captar para
                                     anterior genera un problema a futuro,     financiarlo, y el flujo que generará
                                     porque como es conocido, las obras        el proyecto y que dará respaldo a
                                     en el camino, por necesidad u otros       las obligaciones adquiridas con
                                     factores, pueden sufrir cambios que       los inversionistas. Lo anterior no
                                     no necesariamente se habían               significa que no se puedan
                                     contemplado en el proyecto original,      efectuar     ajustes     debido    a
                                     y si los inversionistas están de          imprevistos u otras situaciones en
                                     acuerdo con los cambios entonces,         tanto no se modifiquen las
                                     ¿Por qué negarles esa posibilidad?,       características generales definidas
                                     es una decisión propia de los             previamente.
                                     inversionistas, siempre y cuando          Si    posteriormente      surge   la
                                     cuenten con la información.               necesidad de nuevos proyectos o
                                                                               nuevas obras que no formen parte
                                                                               de la concepción inicial del
                                                                               proyecto, se pueden constituir
                                                                               nuevos        fideicomisos      para
                                                                               solventar dichas necesidades.

                                     Caja Costarricense de Seguro
                                     Social (FRE-CCSS)
                                      Inciso b: En relación con las            Se aclara el texto.        Ver    el
                                     condiciones de los proyectos a            comentario anterior.
                                     desarrollar el inciso “b” establece que
                                     debe prefijarse las obras del contrato
                                     de fideicomiso; al respecto se
                                     considera importante valorar la
                                     rigidez del inciso; en razón de que
                                     existen proyectos colaterales que
                                     forman parte del objetivo de contrato
                                     de fideicomiso que originalmente no
                                     fueron previstos.
                                     Lo sustantivo de lo comentado está
                                     en función de la flexibilidad que
                                     tenga el fideicomiso para incorporar
                                     aquellos proyectos que no fueron
                                     previstos en el contrato original y que
                                     son importantes de realizar porque
                                     forman parte del objetivo principal. Lo
                                     anterior permitiría con la respectiva
                                     justificación y autorización incorporar

                                                                                                                                Página 34 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado                Comentarios SUGEVAL            Nueva propuesta
                                     los proyectos que por razones de
                                     causas      mayores       o   fortuitas
                                     obstaculicen el cumplimiento del
                                     contrato original de la obra.

                                     Banco de Costa Rica
                                     Inciso b: Nuestra preocupación con        Se aclara el texto.    Ver   el
                                     esta limitación es que, en la práctica,   comentario anterior.
                                     durante el desarrollo de proyectos de
                                     esta     magnitud      surgen     obras
                                     complementarias            que       no
                                     necesariamente         pudieron     ser
                                     previstas en las programaciones
                                     iniciales, por tal razón, consideramos
                                     que incorporar esta limitante en los
                                     contratos de fideicomiso podría
                                     ocasionar problemas en las etapas
                                     de ejecución de las obras. Incluso,
                                     nuevas         obras       u      obras
                                     complementarias                 podrían
                                     eventualmente          mejorar      las
                                     condiciones del proyecto y/o ser
                                     vitales para el buen funcionamiento o
                                     desempeño del proyecto; no podrían
                                     excluirse ya que su impacto
                                     resultaría mayor que su costo.
                                     Consideramos que en lugar de
                                     incorporar tal limitación, en el caso
                                     que se requiera la ejecución de obras
                                     adicionales a las originalmente
                                     previstas en el proyecto, bastaría con
                                     que tal situación sea adecuadamente
                                     revelada e informada al mercado
                                     mediante un comunicado de hechos
                                     relevantes.

                                     Cámara       Costarricense       de
                                     Emisores de Títulos Valores
                                     Inciso b.: En la práctica durante el      Se aclara el texto.    Ver   el
                                     desarrollo de obras de esta               comentario anterior.
                                     magnitud,       surgen        obras
                                     complementarias         que       no
                                     necesariamente      pudieron     ser

                                                                                                                           Página 35 de 130
Modificación propuesta en consulta        Observaciones del mercado                Comentarios SUGEVAL            Nueva propuesta
                                     previstas en las programaciones
                                     iniciales, por tal razón, se considera
                                     que incorporar esta limitante podría
                                     ocasionar problemas en las etapas
                                     de ejecución de obras.
                                     Por tal razón solicitamos la
                                     eliminación de la frase: “Una vez
                                     registrada la primera emisión de
                                     valores de oferta pública, no se
                                     pueden incorporar al fideicomiso
                                     nuevas obras o nuevos proyectos
                                     adicionales a los originalmente
                                     establecidos”, y si fuera el caso
                                     agregar lo siguiente: “En el caso de
                                     que se requiera la ejecución de obras
                                     adicionales a las originalmente
                                     previstas en el proyecto, tal situación
                                     deberá ser informada al mercado
                                     mediante hechos relevantes, en el
                                     tanto no incida directamente en el
                                     repago de la emisión”.

                                     Instituto        Costarricense       de
                                     Electricidad (ICE)
                                     Inciso b: Establece que “…Una vez          Se aclara el texto.    Ver   el
                                     registrada la primera emisión de           comentario anterior.
                                     valores de oferta pública, no se
                                     pueden incorporar al fideicomiso
                                     nuevas obras o nuevos proyectos
                                     adicionales…”, lo cual constituye una
                                     limitación en el sentido de que, dada
                                     la flexibilidad y bondades de la figura,
                                     se elimina la opción de ampliar el
                                     alcance de la misma, con lo cual se
                                     podría satisfacer de manera ágil
                                     ciertas necesidades institucionales,
                                     donde es razonable pensar que cada
                                     nueva         incorporación      deberá
                                     demostrar de manera individual su
                                     capacidad de generar flujos futuros y
                                     suficientes      para     honrar    sus
                                     obligaciones.


                                                                                                                            Página 36 de 130
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                                          SUGEF
                                          Inciso b: El proyecto a desarrollar        Se aclara que la norma es
                                          debe estar claramente definido             congruente con el concepto que
                                          prefijado    en     el    contrato    de   se maneja en el Reglamento
                                          fideicomiso. Una vez registrada la         sobre Oferta Pública de Valores.
                                          primera emisión de valores de oferta
                                          pública, no se pueden incorporar al
                                          fideicomiso nuevas obras o nuevos
                                          proyectos       adicionales     a    los
                                          originalmente              establecidos.
                                          (Sugerencias de redacción en color
                                          rojo).
c. Las características generales del      Universidad de Costa Rica                                                           c.   Las características generales del
   proyecto a desarrollar deben ser       Inciso c. De la redacción del inciso       No se acepta. Se aclara que en la             proyecto a desarrollar deben ser
   definidas por el fideicomitente,       c. se infiere que el fideicomitente        figura propuesta el fideicomitente            definidas por el fideicomitente,
   quien es responsable de velar,         está obligado a asumir una función         no       actúa          como       un         quien es responsable de velar,
   durante el período de vigencia del     de coadministrador, sin embargo, no        coadministrador.                   La         durante el período de vigencia del
   contrato, en especial durante el       hay que perder de vista que el             responsabilidad del fideicomitente            contrato, en especial durante el
   periodo     de    construcción     y   fideicomitente tiene el derecho pero       es instruir al fiduciario, mediante el        periodo     de    construcción     y
   equipamiento,        que       tales   no la obligación y mucho menos la          contrato de fideicomiso, sobre las            equipamiento,        que       tales
   requerimientos sean acatados por       responsabilidad de supervisar el           características con las que debe              requerimientos sean acatados por
   el fiduciario. Estas características   desarrollo.                                contar el proyecto, así como velar,           el fiduciario. Estas características
   deben establecerse en el contrato      Lo anterior es evidente porque una         a través del comité de vigilancia,            deben establecerse en el contrato
   de fideicomiso y revelarse en el       de las razones por las que se podría       porque el avance del proyecto en              de fideicomiso y revelarse en el
   prospecto.                             constituir un fideicomiso es porque el     sus distintas etapas se ajuste a              prospecto.
                                          fideicomitente no cuenta con el            tales requerimientos, lo cual es
                                          conocimiento         y       experiencia   consistente con la obligación de la
                                          necesarios para velar por el               Administración         Pública     de
                                          adecuado desarrollo del proceso de         satisfacer los bienes públicos que
                                          construcción.                              se persiguen con el proyecto
                                          Si bien es cierto el fideicomitente es     propuesto.
                                          el principal interesado en recibir la
                                          infraestructura     que     se    ajuste
                                          completamente              a         las
                                          especificaciones o características
                                          establecidas en el contrato, no se
                                          podría al final del contrato ante
                                          eventuales             incumplimientos
                                          endosársele la responsabilidad a
                                          falta      de       supervisión      del
                                          fideicomitente.



                                                                                                                                                      Página 37 de 130
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                                     SUGEF
                                     Inciso c: El inciso c. del artículo 75    Se aclara que el patrimonio del
                                     propuesto     establece     que     las   fideicomiso responderá ante las
                                     características     generales       del   eventualidades que se presenten,
                                     proyecto a desarrollar deben ser          mientras que la responsabilidad
                                     definidas por el fideicomitente, quien    del fiduciario se limita a su gestión
                                     es responsable de velar durante el        como         administrador        del
                                     período de vigencia del contrato, en      fideicomiso, según la normativa
                                     especial durante el período de            comercial.
                                     construcción y equipamiento, que
                                     tales requerimientos sean acatados
                                     por el fiduciario. No obstante lo
                                     anterior, del texto del inciso c) es
                                     posible extraer que el riesgo de
                                     construcción y desarrollo es asumido
                                     por el fideicomiso, y por ende, por el
                                     fiduciario y por todos aquellos
                                     agentes económicos que financien la
                                     obra constructiva, los cuales asumen
                                     riesgos muy disímiles por el tipo de
                                     construcción que se trate y el tipo de
                                     equipamiento especializado         que
                                     requieran.

                                     Por su parte, el inciso f. de ese         Los activos que podría adquirir
                                     mismo artículo indica que el fiduciario   directamente el fiduciario deben
                                     puede incorporar al fideicomiso otros     responder a instrucciones giradas
                                     activos adquiridos directamente por       por el fideicomitente mediante
                                     él. Siendo que los fiduciarios serán      contrato de fideicomiso, y se
                                     las entidades bancarias supervisadas      adquieren     en    condición    de
                                     por esta Superintendencia, podría         propiedad fiduciaria para los fines
                                     interpretarse que mediante este           del fideicomiso, por lo que tal
                                     mecanismo          las       entidades    actividad está autorizada por el
                                     fiscalizadas    podrían    obviar     o   artículo 116 de la LOSBN.
                                     desaplicar en estos casos lo
                                     dispuesto el artículo 73 de la LOSBN,
                                     el cual prohíbe a las entidades
                                     bancarias     Participar   directa    o
                                     indirectamente       en      empresas
                                     agrícolas, industriales, comerciales o
                                     de cualquier otra índole, y comprar
                                     productos, mercaderías y bienes
                                     raíces que no sean indispensables

                                                                                                                                 Página 38 de 130
Modificación propuesta en consulta             Observaciones del mercado                   Comentarios SUGEVAL                         Nueva propuesta
                                           para su normal funcionamiento. Lo
                                           anterior, ya que sería el banco en su
                                           condición     de   fiduciario   quien
                                           adquiere las propiedades para
                                           construir obras de infraestructura
                                           pública para la Administración
                                           Pública,    lo   cual     no   resulta
                                           conveniente.

                                           Adicionalmente       a     lo   anterior,   Se acepta. Se incluye en la
                                           conviene indicar que el fideicomitente      reforma un requisito mínimo, para
                                           (Administración Pública) no debería         que el fideicomitente tenga
                                           definir las “características generales”     responsabilidad sobre las obras
                                           del proyecto constructivo, sino que         que está encargando. De este
                                           éste, como interesado en suplir la          modo, mediante el contrato de
                                           necesidad pública, debería precisar         fideicomiso     el   fideicomitente
                                           los fines del fideicomiso, así como         puede     definir   normas     más
                                           sus condiciones y términos, girar las       específicas        sobre        las
                                           instrucciones precisas y velar por          características de sus proyectos,
                                           que en los contratos queden                 en el tanto las partes estén de
                                           debidamente         precisadas        las   acuerdo.
                                           condiciones,           los        bienes
                                           fideicometidos,     así      como     las
                                           limitaciones, reservas y facultades
                                           que se fijen al comité técnico en sus
                                           decisiones transcendentes respecto
                                           al patrimonio fideicometido.
d. La     prestación    de    servicios    Cámara         Costarricense           de                                         d. La     prestación    de    servicios
   complementarios         que        el   Emisores de Títulos Valores                                                          complementarios         que        el
   fideicomiso le brinde        a la       Inciso d.: consideramos que la              Se acepta parcialmente. Se aclara        fideicomiso le brinde a la
   Administración Pública, puede           prestación          de          servicios   la redacción. Se permite la              Administración Pública, puede
   formar     parte    del   proyecto,     complementarios por parte del               prestación      de       servicios       formar     parte    del    proyecto,
   únicamente        cuando      estén     fideicomiso a la Administración             complementarios      como        el      únicamente        cuando       estén
   preestablecidos en el contrato de       Pública, pueden formar parte del            mantenimiento. Sin embargo,              preestablecidos en el contrato de
   fideicomiso, y no afecten el pago       proyecto, y si es así, es normal que        existen otros servicios que se           fideicomiso. Los contratos que
   del arrendamiento al fideicomiso.       un servicio adicional como podría ser       podrían considerar que podrían           regulen estos servicios deben estar
   Los contratos que regulen estos         velar por el mantenimiento del activo       tener      un     comportamiento         a disposición del público. En el
   servicios deben estar a disposición     habrá        necesariamente          una    diferente.                               prospecto se debe revelar la
   del público. En el prospecto se         afectación de la cuota, reconociendo                                                 prestación de los servicios, la
   debe revelar la prestación de los       esta realidad proponemos las                                                         existencia de los contratos que los
   servicios, la existencia de los         siguiente modificación a la redacción                                                regulan, y los riesgos relacionados
   contratos que los regulan, y los        del inciso:                                                                          con estas actividades.
   riesgos relacionados con estas          “La      prestación      de     servicios

                                                                                                                                                    Página 39 de 130
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  actividades.                            complementarios que el fideicomiso
                                          le brinde a la Administración Pública,
                                          puede formar parte del proyecto,
                                          únicamente        cuando        estén
                                          preestablecidos en el contrato de
                                          fideicomiso, y su costo considerado
                                          en el pago del arrendamiento al
                                          fideicomiso. Los contratos que
                                          regulen estos servicios deben estar a
                                          disposición del público. En el
                                          prospecto se debe de revelar la
                                          prestación de los servicios, la
                                          existencia de los contratos que los
                                          regulan, y los riesgos relacionados
                                          con estas”.

                                          SUGEF
                                          Inciso d: La participación de un           No se acepta. Ver comentario de
                                          banco, como fiduciario debería             SUGEVAL al considerando VI.
                                          enfocarse única y exclusivamente a
                                          actividades propias de su giro de
                                          negocio, esta definición de servicios
                                          complementarios permite cualquier
                                          tipo de actividad que va más allá de
                                          las actividades propias de la
                                          especialidad bancaria a que están
                                          afectas las entidades de esta
                                          naturaleza.
e. Previo a la autorización de oferta                                                                                   e. Previo a la autorización de oferta
   pública, el fideicomiso debe ser el    SUGESE                                                                           pública, el fiduciario debe ser el
   titular de los activos cedidos en el   Inciso e: y en el inciso d) del artículo   Se atiende la observación y se        titular, en calidad de propietario
   contrato de fideicomiso para el        89, en lugar de hacer referencia           corrigen los dos artículos.           fiduciario, de los activos cedidos en
   desarrollo del proyecto.               genérica al fideicomiso, se sugiera                                              el contrato de fideicomiso para el
                                          precisar con el término fiduciario.                                              desarrollo del proyecto.

                                          Bolsa Nacional de Valores
                                          Inciso e: luego de “proyecto”, se          Se atiende,    ver   comentario
                                          propone agregar la frase “traspaso         anterior.
                                          que se realiza en propiedad fiduciaria
                                          al fiduciario designado”.

                                          SUGEF
                                          Inciso e:    Según indica el artículo      Dicho requerimiento se encuentra

                                                                                                                                               Página 40 de 130
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                                          636 del Código de Comercio este              incluido en el artículo 74 inciso f)
                                          tipo de contrato, en el que hay              (que pasará a ser el artículo 95.)
                                          trasmisión de bienes inmuebles
                                          (pese a que se pretenda transmitir
                                          únicamente derechos de uso de los
                                          mismos) deben inscribirse ante el
                                          registro correspondiente.

                                          Universidad de Costa Rica
                                          Inciso e. es importante aclarar a qué        Se encuentra incluida en el
                                          se refiere el concepto de ser titular        proyecto de reforma. Se aclara
                                          de los activos, ya que dentro de los         que el concepto de titularidad
                                          activos cedidos se encuentran los            aplica sobre los activos cedidos
                                          terrenos, los cuales están sujetos a         que      pueden     ser   terrenos,
                                          una cesión que el fideicomitente             derechos de uso o usufructo u
                                          otorga al fiduciario a manera de             otros        activos,      siempre
                                          derecho de uso.                              respondiendo al carácter de
                                          Producto de esta cesión el fiduciario        propiedad fiduciaria. En el caso
                                          acepta la cesión de derechos y               que en que la Administración
                                          adquiere        expresamente            el   Pública cede el derecho de uso o
                                          compromiso de utilizar los bienes y          usufructo (existen otros casos), el
                                          derechos indicados únicamente para           fiduciario debe ser el titular, en
                                          cumplir con el objeto, pero no se            calidad de propietario fiduciario,
                                          convierte en el titular de los activos.      del derecho cedido y no de los
                                          La constitución del derecho de uso a         terrenos.
                                          favor del fiduciario representa una
                                          forma de consentimiento contractual
                                          mediante la cual no se traslada la
                                          titularidad ni la propiedad de los
                                          terrenos.
f. El fiduciario puede incorporar al      Contraloría       General       de      la
   fideicomiso otros activos adquiridos   República
   directamente por él o cedidos por      Inciso f: se faculta al fiduciario para      Se acepta la observación. Para
   otra entidad de la Administración      incorporar al fideicomiso otros              mayor claridad se traslada este
   Pública, que resulten necesarios       activos cedidos por otra entidad de la       punto al artículo 73.
   para el desarrollo del proyecto,       Administración Pública, que resulten
   según lo dispuesto en el contrato      necesarios para incorporar esta clase
   de fideicomiso. No se permite la       de activos al patrimonio fideicometido
   incorporación     de    activos   al   una vez constituido. Igualmente el
   fideicomiso a través del uso de        fideicomitente podría constituir el
   vehículos de estructuración como       fideicomiso trasladando al patrimonio
   figuras societarias, fideicomisos, u   autónomo bienes cedidos por otra
   otros similares.                       entidad de la Administración Pública.

                                                                                                                                        Página 41 de 130
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                                     Sin embargo, si esa es la intención,
                                     tal disposición no se observa
                                     incorporada al artículo 73 que
                                     establece que la Administración
                                     transmite al fideicomiso derechos de
                                     uso, estudios, diseños preliminares,
                                     propiedad intelectual, entre otros, de
                                     los cuales sea titular. Por lo expuesto
                                     se recomienda aclarar en lo que
                                     corresponde el artículo 73 en
                                     relación con el artículo 75 numeral f.

                                     RACSA
                                     Inciso f: Podría ser competencia          No se acepta. Las competencias
                                     desproporcionada para el fiduciario el    del fiduciario se encuentran
                                     poder incorporar otros activos al         delimitadas      según        las
                                     fideicomiso, distintos a aquellos         instrucciones del fideicomitente,
                                     definidos por el fideicomitente en el     pactadas en el contrato de
                                     contrato de fideicomiso.                  fideicomiso.

                                     Bolsa Nacional de Valores
                                     Inciso f: después de “fideicomiso”,       No se acepta. En el mismo párrafo
                                     se propone adicionar la frase             se indica que dicho proceso se
                                     “debidamente autorizado por los           efectuará de conformidad con lo
                                     fideicomitentes para esos efectos”.       dispuesto en el contrato por lo que
                                                                               no    se   considera     necesario
                                                                               aclararlo.

                                     SUGEF
                                     Inciso f: Es conveniente que se           Se aclara que la posibilidad de
                                     aclare de quién proviene esos             que el fiduciario adquiera bienes
                                     activos. Si los aporta el fiduciario en   para el fideicomiso, se limita a su
                                     qué condición lo hace, como               condición de fiduciario. El artículo
                                     donación, cesión, adquisición, etc.       656 lo que prohíbe es que el
                                     Esta situación podría implicar el         fiduciario sea fideicomisario. Se
                                     conflicto de intereses que prohíbe el     aclara que un tercero que ceda,
                                     artículo 656 del Código de Comercio.      done o venda un activo al
                                     Por otra parte, es importante             fideicomiso, no se convierte ni en
                                     observar que estos activos deben de       fideicomisario ni en fideicomitente.
                                     estar legalmente en el comercio, es
                                     decir, que puedan ser transferidos,
                                     ya que hay algunos permisos u otro
                                     tipo de activos intangibles o hasta

                                                                                                                                Página 42 de 130
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                                          bienes demaniales que pueden ser
                                          necesarios para el desarrollo del
                                          proyecto que no cumplan con esta
                                          condición     de     comerciabilidad,
                                          establecida por la misma legislación
                                          comercial costarricense.

                                          Universidad de Costa Rica
                                          Inciso f. A manera de ejemplo se         Se acepta la observación. Se
                                          imposibilitaría que terceros donen al    corrige el texto para que se
                                          fideicomiso recursos para apoyarlo,      permita la donación de terceros.
                                          considerando además que son fines
                                          públicos los que persiguen estas
                                          obras.
   Artículo 76. Partes del                                                                                                  Artículo 76. Partes del
    fideicomiso de desarrollo de                                                                                              fideicomiso de desarrollo de obra
    obra pública                                                                                                              pública

Las partes del fideicomiso de                                                                                              Las partes del fideicomiso de
desarrollo de obra pública se deben                                                                                        desarrollo de obra pública se deben
ajustar a los siguientes lineamientos:                                                                                     ajustar a los siguientes lineamientos:
a. El    fideicomitente:     Únicamente   Banco Nacional de Costa Rica                                                    a. El fideicomitente: Únicamente puede
   puede         constituirse     como    Inciso a): a efectos de que no se        No se acepta. El objetivo de la            constituirse como fideicomitente la
   fideicomitente la Administración       convierta     en    una    importante    figura es crear otro mecanismo             Administración Pública, según se
   Pública, según se define en el         limitación lo establecido en el inciso   mediante el cual el estado y sus           define en el artículo 74 de este
   artículo 74 de este reglamento.        a) del artículo 76 en el sentido de      instituciones puedan financiar             Reglamento.
                                          que únicamente pueden actuar en          obras públicas. Al incluir a la
                                          calidad    de fideicomitentes las        Administración     Pública     como
                                          entidades de la Administración           fideicomitente se pretende que
                                          Pública, proponemos la siguiente         exista un interés público que
                                          redacción:      “76     Partes     del   satisfacer con la generación de las
                                          Fideicomiso. Partes del fideicomiso      obras. La idea es que la institución
                                          de desarrollo de obra pública. Las       pública con interés directo en el
                                          partes del fideicomiso de desarrollo     proyecto delimite el proyecto y
                                          de obra pública se deben de ajustar      tenga participación y obligaciones
                                          a los siguientes lineamientos: a. El     en la supervisión de este,
                                          fideicomitente: únicamente puede         procurando      que     una      vez
                                          constituirse como fideicomitente la      generadas las obras, se puedan
                                          Administración Pública, según se         utilizar según sus necesidades.
                                          define en el artículo xxx de xxx, así
                                          como otras entidades que defina el
                                          Superintendente mediante resolución
                                          motivada. b. …”

                                                                                                                                                 Página 43 de 130
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                                        Instituto      Costarricense       de
                                        Electricidad
                                        Inciso a: Se establece que               Se deberá analizar cada caso
                                        “…Únicamente puede constituirse          concreto, para determinar si la
                                        como          fideicomitente        la   sociedad        califica  como
                                        Administración Pública…”, a ese          Administración Pública según la
                                        respecto surge la duda de si una         definición establecida.
                                        Sociedad Anónima (S.A.) creada en
                                        el futuro por el ICE podría constituir
                                        un esquema de este tipo. Lo mismo
                                        ocurre en el caso de si esa S.A.
                                        puede ser fideicomisario dentro de la
                                        figura.
b. El fiduciario: Únicamente pueden     Instituto Nacional de Seguros                                                  b. El fiduciario: Pueden constituirse
   constituirse como fiduciarios los    Inciso b): restringe a los entes          No se acepta la observación. Se         como fiduciarios los bancos sujetos
   Bancos sujetos a la supervisión de   fiduciarios a bancos (públicos y         considera     que    la   actividad      a la supervisión de la SUGEF, y los
   SUGEF, y organismos financieros      privados) y organismos financieros       fiduciaria, y sobre todo este tipo       organismos                financieros
   internacionales con participación    internacionales, dejando de lado         de figuras, han sido típicamente         internacionales con participación del
   del Estado costarricense.            otras entidades incluso estatales,       un negocio bancario, por lo que          Estado costarricense.
                                        que por Ley tiene derecho a actuar       los bancos cuentan con el
                                        como Fiduciarios y en donde su           conocimiento,      capacidad      y
                                        capital es suficiente para hacerle       experiencia para llevar a cabo la
                                        frente a este tipo de negocios.          actividad, además de que poseen
                                        Además de ello con una gran              un nivel patrimonial adecuado.
                                        trayectoria e imagen en el mercado
                                        costarricense y sobre todo que los
                                        beneficios que estos negocios
                                        generen repercutirán en beneficios
                                        públicos, particularmente el caso del
                                        Grupo Financiero INS.

                                        Aldesa Fideicomisos
                                        Inciso b: se establece en el artículo    Ver comentario anterior.
                                        76, inciso b. que “Únicamente
                                        pueden constituirse como fiduciarios
                                        los Bancos sujetos a la supervisión
                                        de la SUGEF, y organismos
                                        financieros    internacionales    con
                                        participación        del       Estado
                                        costarricense”
                                        El Código de Comercio de Costa
                                        Rica establece en su artículo 637

                                                                                                                                               Página 44 de 130
Modificación propuesta en consulta        Observaciones del mercado               Comentarios SUGEVAL   Nueva propuesta
                                     que “Puede ser fiduciario cualquier
                                     persona física o jurídica, capaz de
                                     adquirir     derechos       y     contraer
                                     obligaciones…”Nuestro legislador al
                                     momento de promulgar el Capítulo
                                     Doceavo del libro II del Código de
                                     Comercio       posiblemente         nunca
                                     imaginó que este instituto llegara a
                                     tener el desarrollo que hoy en día
                                     tiene en nuestro país y decidió, quizá
                                     partiendo de la raíz anglosajona que
                                     dio      origen       al      fideicomiso
                                     latinoamericano, dejar abierta la
                                     posibilidad de que pudieran actuar
                                     como fiduciario cualquier persona
                                     física    o     jurídica.     En     otras
                                     legislaciones          latinoamericanas,
                                     contrariamente, el legislador le
                                     otorgó la tutela de esta figura a los
                                     establecimientos                bancarios,
                                     partiendo del hecho de que estamos
                                     frente a un negocio en el cual la
                                     confianza       juega        un      papel
                                     fundamental, sería entonces los
                                     bancos, como entidades sujetas a
                                     control y fiscalización, quienes mejor
                                     podrían resguardar los bienes que
                                     distintas personas entregaran para
                                     su administración bajo esta forma
                                     contractual.
                                     No obstante lo anterior, hoy en día,
                                     en países de gran desarrollo
                                     fiduciario en Latinoamérica tales
                                     como Colombia y Ecuador, el
                                     regulador ha interpretado que la
                                     fiducia     es     un      negocio      de
                                     especialización, la cual debe ser
                                     administrada          por        gestores
                                     profesionales, asimismo, se ha
                                     comprobado que la actividad bajo la
                                     tutela de intermediarios financieros
                                     acarrea      conflictos     de     interés
                                     importantes. Se ha entendido, por

                                                                                                                  Página 45 de 130
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                                     parte de éstos entes reguladores,
                                     que el fiduciario en este esquema
                                     juega un papel fundamental, no solo
                                     en fase de gestión y estructuración,
                                     sino también y fundamentalmente, en
                                     la administración del encargo, ya que
                                     debe garantizar a las partes
                                     involucradas la correcta utilización de
                                     la figura, siendo el “fiel de la balanza;
                                     esto es, actuando de manera
                                     imparcial, objetiva y profesional.
                                     A nuestro entender, y en razón de la
                                     experiencia que muestran países con
                                     mucho camino recorrido en esta
                                     materia, un Fiduciario profesional es
                                     algo mucho más complejo que un
                                     departamento de un banco. En este
                                     sentido otro de los aspectos
                                     fundamentales para garantizar el
                                     éxito del esquema es contar con
                                     fiduciarios profesionales.
                                     Lo anterior tendría como resultado la
                                     creación de un sector fiduciario, por
                                     medio del cual distintas sociedades
                                     fiduciarias de objeto exclusivo, serían
                                     las encargadas de administrar estos
                                     negocios con capacidad profesional y
                                     bajo la supervisión de un órgano
                                     regulador.
                                     De la misma forma en que los entes
                                     de regulación en su momento
                                     promovieron       la     creación      de
                                     Sociedades       Administradoras       de
                                     Fondos       de    Inversión      y   las
                                     Sociedades         Operadoras          de
                                     Pensiones,       las      cuáles     han
                                     demostrado        su      eficiencia    y
                                     conveniencia en su actividad, al
                                     haber profesionalizado un negocio
                                     tan particular, igualmente garantizar
                                     el éxito de este instrumento se debe
                                     propiciar la creación de un sector de
                                     sociedades fiduciarias profesionales

                                                                                                                 Página 46 de 130
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                                     que       se    encarguen      de     la
                                     administración de éste y cualquier
                                     otro negocio fiduciario.
                                     Por otra parte, hay que reconocer
                                     que la actividad fiduciaria en Costa
                                     Rica, desde su incorporación a
                                     nuestra legislación, se ha venido
                                     desarrollando de una manera
                                     sostenida en cuanto al volumen de
                                     activos administrados, pero sin
                                     ningún tipo de regulación ni
                                     supervisión, ni en lo que a los
                                     negocios se refiere, ni en lo que a los
                                     fiduciarios que la administran se
                                     trata, situación que no deja de llamar
                                     la atención puesto que de seguir de
                                     esta manera, se podría caer en un
                                     abuso de la figura para propósitos
                                     para los cuáles no ha sido diseñada
                                     ni para lo que no tiene vocación.
                                     En el Grupo Aldesa creemos que el
                                     fideicomiso por ser un negocio de
                                     confianza debe ser administrado por
                                     personal con la debida experiencia y
                                     con amplio dominio de todos los
                                     aspectos que están involucrados,
                                     sean éstos legales, contables,
                                     fiscales, operativos, etc. Asimismo,
                                     creemos que no se deben mezclar
                                     los negocios fiduciarios con otros
                                     negocios del Grupo, permitiendo una
                                     separación de actividades y una
                                     especialización en cada uno de ellos.
                                     Basado en lo anterior, Grupo Aldesa
                                     a partir del año 2008 creó una
                                     sociedad fiduciaria de objeto único,
                                     ALDESA FIDEICOMISOS S.A., la
                                     cual cuenta con personal altamente
                                     calificado en el manejo de la figura a
                                     nivel nacional e internacional,
                                     garantizando a nuestros clientes un
                                     servicio profesional basado en el
                                     conocimiento, la experiencia y la

                                                                                                                Página 47 de 130
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                                     aplicación de las mejores técnicas
                                     del negocio a nivel internacional.
                                     Estamos preparados para ofrecer el
                                     servicio de administración fiduciaria
                                     tanto a entidades públicas como a
                                     las privadas, por lo que esperamos
                                     que no se excluya la posibilidad que
                                     fiduciarios   no     bancarios,      que
                                     demuestren       su    experiencia     y
                                     condiciones puedan ser parte de los
                                     fideicomisos de obra pública.
                                     Con el debido respeto, estamos
                                     seguros que nos asiste, no sólo la
                                     legislación nacional, sino también,
                                     las     credenciales     y     atributos
                                     necesarios     y    suficientes     para
                                     gestionar fideicomisos de obra
                                     pública     y   de    cualquier     otra
                                     naturaleza, igual o mejor que
                                     cualquier intermediario bancario.
                                     Recomendación: debe propiciarse
                                     la    creación      de     sociedades
                                     fiduciarias profesionales que se
                                     encarguen de la administración de
                                     los fideicomisos de obra pública:
                                     Lo anterior propiciaría en nuestro
                                     país la creación de un sector de
                                     sociedades fiduciarias debidamente
                                     reguladas y supervisadas, que sin
                                     duda estimularían e impulsarían el
                                     uso de la figura de una manera más
                                     intensa y profesional, ya que la
                                     actividad se desarrollaría de manera
                                     más ordenada, con reglas claras y
                                     bajo      supervisión      de      entes
                                     especializados.
                                     Los bancos que así lo consideren y
                                     que demuestren interés en la figura,
                                     podrían crear sus propias sociedades
                                     fiduciarias,   las    cuales     podrán
                                     competir en igualdad de condiciones
                                     con otras sociedades fiduciarias
                                     independientes,             permitiendo

                                                                                                                Página 48 de 130
Modificación propuesta en consulta        Observaciones del mercado                Comentarios SUGEVAL                Nueva propuesta
                                     aumentar la oferta para que sean las
                                     propias entidades públicas, como
                                     fideicomitentes, quienes decidan bajo
                                     libre escrutinio, al fiduciario que
                                     tendrá a cargo la administración del
                                     fideicomiso de obra pública.
                                     Las sociedades fiduciarias podrían
                                     registrarse ante la Superintendencia
                                     General de Valores (SUGEVAL) y
                                     estarían por lo tanto, bajo su
                                     supervisión.

                                     SUGEF
                                     Inciso b: Siendo que el objeto del       No se acepta. Ver comentario de
                                     fideicomiso y por ende la función del    SUGEVAL al considerando VI.
                                     fiduciario (el banco) es la “ejecución
                                     de un proyecto concreto de
                                     construcción y desarrollo de obra
                                     pública”, se está involucrando a los
                                     bancos en actividades que no son
                                     propias de su giro de negocio.
                                     Para que el banco incursione en este
                                     tipo de actividades, debe contar con
                                     una infraestructura y capacidades
                                     apropiadas,      pero    también    su
                                     supervisor debe contar con esa
                                     infraestructura para poder supervisar
                                     a la entidad y estar en posición de
                                     determinar si los riesgos están
                                     siendo gestionados adecuadamente.
                                     Por otra parte, consideramos que
                                     existe un riesgo legal, ya que
                                     aplicando el principio de sustancia
                                     económica sobre la forma jurídica,
                                     esta figura podría estar violentando
                                     el principio de especialidad bancaria.

                                     BCCR
                                     El artículo 3 de la Ley 7558 establece   Se aclara que el patrimonio del
                                     que entre las funciones esenciales       fideicomiso responderá ante las
                                     que le competen al Banco Central de      eventualidades que se presenten,
                                     Costa Rica, está la promoción de         mientras que la responsabilidad
                                     condiciones favorables para el           del fiduciario se limita a su gestión

                                                                                                                                Página 49 de 130
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                                     robustecimiento, la liquidez, la          como        administrador   del
                                     solvencia y el buen funcionamiento        fideicomiso, según la normativa
                                     del Sistema Financiero Nacional. Por      comercial.
                                     ello, la División Económica considera
                                     conveniente indicar que la figura del
                                     fideicomiso        propuesto    tiene
                                     elementos que podrían exponer a los
                                     bancos a riesgos que deben
                                     gestionar adecuadamente como
                                     entidad financiera.

                                     Las entidades que actuarían como          Se aclara que el artículo 116 de la
                                     fiduciarias son entidades financieras     Ley     Orgánica      del     Sistema
                                     y las funciones que se están              Bancario Nacional, faculta a los
                                     previendo      para     el   fiduciario   bancos comerciales para realizar
                                     trascienden las competencias de           contratos       de       fideicomiso,
                                     estas entidades, las cuales no están      conforme a lo dispuesto en el
                                     ideadas para desarrollar proyectos        Código de Comercio y las demás
                                     inmobiliarios.      Se      considera     normas legales y reglamentarias
                                     totalmente inconveniente el tipo de       aplicables.
                                     responsabilidad que se obliga a           Por otra parte, se aclara que el
                                     asumir a los fiduciarios…                 banco      que     funcione      como
                                                                               fiduciario    designará       a     los
                                                                               auxiliares     que    demande         la
                                                                               ejecución de determinados actos
                                                                               del fideicomiso, por lo que no
                                                                               ejecutaría      directamente        las
                                                                               actividades      de     construcción,
                                                                               desarrollo         y         servicios
                                                                               complementarios,         sino      que
                                                                               contrataría otros profesionales o
                                                                               empresas especializadas para la
                                                                               ejecución del proyecto, y además
                                                                               contará con la colaboración de
                                                                               una unidad administradora y
                                                                               demás asesores que considere
                                                                               convenientes,       reduciendo       su
                                                                               participación principalmente a la
                                                                               coordinación y supervisión del
                                                                               proyecto.
                                                                               Adicionalmente, por más de 8
                                                                               años,       los      bancos        han
                                                                               administrado fideicomisos con

                                                                                                                                    Página 50 de 130
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                                                                             como lo son los fideicomisos
                                                                             suscritos entre el ICE y el Banco
                                                                             Nacional de Costa Rica para la
                                                                             construcción de Cariblanco y
                                                                             Peñas Blancas, así como el
                                                                             fideicomiso del ICE con el Banco
                                                                             de     Costa    Rica    para    la
                                                                             construcción de Garabito, los
                                                                             cuales operan hoy en día.

                                     … y, no queda claro en ningún           Se encuentra incluida. Mediante la
                                     artículo del proyecto el respaldo o     figura     del   fideicomiso,     el
                                     responsabilidad que está obligada a     fideicomitente (la Administración
                                     prestar la Administración Pública       Pública) gira instrucciones en el
                                     (fideicomitente – fideicomisario).      contrato para la administración de
                                     El fideicomitente es el beneficiario    los bienes que será llevada a cabo
                                     final del proyecto y en el reglamento   por el fiduciario, por lo que se
                                     no se establece el tipo de              considera que la Administración
                                     responsabilidad que asuma el estado     Pública         asume            las
                                     durante el proceso, así como cuales     responsabilidades       que        le
                                     son     sus    responsabilidades    y   corresponden en esta figura de la
                                     atribuciones por el incumplimiento de   siguiente manera: 1) girando las
                                     alguna de las partes.                   instrucciones      al     fiduciario
                                                                             (definición de las características
                                                                             del proyecto); 2) manteniendo su
                                                                             participación      mediante        la
                                                                             verificación de la ejecución y
                                                                             vigilancia del proyecto, velando
                                                                             porque los requerimientos del
                                                                             proyecto sean satisfechos y
                                                                             participando en la definición de la
                                                                             estructura     administrativa       y
                                                                             funcional del fideicomiso; y 3)
                                                                             obligándose mediante un contrato
                                                                             de arrendamiento a pagar, a partir
                                                                             de una fecha prefijada, una cuota
                                                                             ajustable según las necesidades
                                                                             del proyecto, independientemente
                                                                             del estado de avance de las
                                                                             obras. En principio estos contratos
                                                                             no deben ser cancelables, salvo
                                                                             que cuenten con garantías

                                                                                                                               Página 51 de 130
Modificación propuesta en consulta           Observaciones del mercado                    Comentarios SUGEVAL                       Nueva propuesta
                                                                                    adicionales,     seguros u otros
                                                                                    mecanismos que respalden en su
                                                                                    totalidad el valor presente de los
                                                                                    flujos   provenientes     de   los
                                                                                    contratos de arrendamiento.
c. El    fideicomisario:    Únicamente   Universidad de Costa Rica                                                       c. El       fideicomisario:       Serán
   puede        constituirse     como    Inciso c. Es importante aclarar el         Se acepta. Se modifica la norma         fideicomisarios la Administración
   fideicomisario la Administración      tratamiento que se les da a los            para incluir a los inversionistas       Pública para la que esté destinada el
   Pública, para la que esté destinada   inversionistas en este caso ya que al      como fideicomisarios.                   proyecto así como los inversionistas
   el proyecto.                          constituirse beneficiarios indirectos                                              tenedores de valores emitidos por el
                                         del    proceso     de    titularización,                                           fideicomiso.
                                         deberían ser tratados de alguna
                                         forma como fideicomisarios.




                                                                                                                                                 Página 52 de 130
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                                                                                                                            Artículo 77. De las actividades del
                                                                                                                              fiduciario

                                                                                                                         Las actividades propias del proceso de
                                                                                                                         diseño, construcción, equipamiento,
                                                                                                                         mantenimiento, vigilancia e inspección
                                                                                                                         de las obras, deben ser realizadas por
                                                                                                                         profesionales        o       empresas
                                                                                                                         especializadas, de modo que el
                                                                                                                         fiduciario no ejecute directamente
                                                                                                                         dichas actividades.
   Artículo 77. Autorizaciones que       Instituto Nacional de Seguros                                                      Artículo 78. Autorizaciones
    debe obtener el fideicomiso           Establece que el fideicomiso deber        Se aclara que la norma establece          previas a la solicitud de
    previo a la solicitud de oferta       ser refrendado por la Contraloría         dicho requisito para los contratos        autorización de oferta pública
    pública                               General de la República, sin              que así lo requieran.
                                          embargo, existen entes exentos de                                              El contrato de fideicomiso, sus
El contrato de fideicomiso, sus           este       procedimiento      (ICE,                                            contratos relacionados, así como las
contratos relacionados, así como las      municipalidades).                                                              políticas, criterios de selección y
políticas, criterios de selección y                                                                                      disposiciones internas del fideicomiso
manuales deben ajustarse, en lo que       Instituto     Costarricense       de                                           deben ajustarse, en lo que resulte
resulte pertinente, al bloque de          Electricidad                                                                   pertinente, al bloque de legalidad de
legalidad de orden público, a las         Se establece que “…el fideicomiso y       Ver observación anterior.            orden público, a las disposiciones
disposiciones relativas al derecho        aquellos contratos que así lo                                                  relativas al derecho comercial, al
comercial y al mercado de valores.        requieran    deben     haber    sido                                           mercado de valores y a las
                                          refrendados por la Contraloría                                                 disposiciones que el Ministerio de
Previo a la autorización de oferta        General de la República…”, lo cual                                             Hacienda haya definido sobre la
pública y a la formalización de otros     para el ICE no aplica puesto que                                               materia. Adicionalmente, se deben
financiamientos, el fideicomiso y         dicha exención fue contemplada en                                              atender de manera específica los
aquellos contratos que así lo requieran   la Ley N°8660 Modernización y                                                  siguientes requisitos:
deben haber sido refrendados por la       Fortalecimiento de las Empresas
Contraloría General de la República.      Públicas de Telecomunicaciones.                                                a.      Previo a la autorización de oferta
Adicionalmente, se debe gestionar                                                                                                pública, el fideicomiso y aquellos
ante las instancias correspondientes,     Caja Costarricense del Seguro                                                          contratos vinculados que así lo
cualquier otra autorización que se        Social (FRE-CCSS)                                                                      requieran deben contar con las
requiera. La responsabilidad de           La gestión financiera de los recursos     Se encuentra incluido en la                  autorizaciones                que
verificar     dichas     autorizaciones   públicos, se encuentra articulada en      reforma propuesta. Lo establecido            correspondan,         de       las
corresponde a la Administración           la ley 8131 Ley de Administración         en el Reglamento es acorde al                dependencias del Ministerio de
Pública y al fiduciario.                  Financiera Pública y Presupuestos         ordenamiento jurídico en general y           Hacienda,        Ministerio     de
                                          Públicos; de ahí que los aspectos         a las disposiciones de la                    Planificación Nacional y Política
                                          que regula el reglamento de Oferta        Contraloría   General     de    la           Económica, Banco Central de
                                          Pública    deberá     considerar     lo   República. Se aclara que la                  Costa Rica, y cualquier otra que
                                          normado en la ley, a fin de lograr una    presente reforma al Reglamento               se requiera, así como también
                                          integridad entre ambas normas.            establece las condiciones para

                                                                                                                                                  Página 53 de 130
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                                                                              que este tipo de fideicomisos se              contar con el refrendo por parte
                                                                              pueda financiar a través del                  de la Contraloría General de la
                                                                              mercado de valores, y no las                  República.
                                                                              normas para el desarrollo de obra
                                                                              pública en general.                      b.   Cuando se         trate de un
                                                                                                                            fideicomiso por parte del Poder
                                     Así mismo, resulta importante            No se acepta. La responsabilidad              Ejecutivo o alguna de sus
                                     evaluar el alcance que tienen los        de determinar los contratos                   dependencias       que   por    la
                                     contratos    relacionados    con    el   susceptibles de autorización le               naturaleza del arrendamiento o
                                     contrato de fideicomiso; ya que lo       corresponde a la Administración               alguna de las características del
                                     señalado es de carácter general; y       Pública y al fiduciario, en atención          fideicomiso constituya o sea
                                     presenta confusión con lo indicado       a la situación especial de cada               similar a deuda o crédito público,
                                     en el artículo 82; de ahí que es         proyecto y cada entidad.                      se debe acreditar la aprobación
                                     necesario puntualizar el detalle de                                                    legislativa a la que se refiere el
                                     los contratos relacionados al contrato                                                 artículo 121 inciso 15 de la
                                     de fideicomiso; para que se                                                            Constitución Política. En caso de
                                     establezca de forma más clara ese                                                      que no califique como deuda o
                                     tipo de contratos.                                                                     crédito público o similar, se
                                                                                                                            requiere de una nota del
                                     Dentro de este contexto; no queda        Se aclara que la Contraloría                  Ministerio de Hacienda validando
                                     claro si el contrato del fideicomiso     General de la República ha                    dicho criterio.
                                     debe regirse con la normativa jurídica   dispuesto que tales contratos, a
                                     del derecho público o privado.           pesar de pertenecer al ámbito            c.   En los casos en que parte o la
                                     Además se observa que del texto          privado, deberán someterse a las              totalidad de los ingresos del
                                     propuesto en este artículo, existe       instancias de control propias de la           fideicomitente provengan de
                                     contradicción respecto a lo regulado     Administración Pública, y en lo               transferencias del Presupuesto
                                     en el artículo 60 de la ley N° 1644      relativo a la contratación, deberá            Ordinario y Extraordinario del
                                     Orgánica del Sistema Bancario            regirse    por    los      principios         Gobierno de la República o
                                     Nacional, ya que el artículo establece   generales      que      rigen       la        fuente similar, se requiere una
                                     que: “El Estado y las entidades          contratación administrativa.                  carta de no objeción por parte
                                     públicas de carácter estatal; así                                                      del Ministerio de Hacienda.
                                     como las empresas públicas cuyo
                                     patrimonio pertenezca, en forma
                                     mayoritaria, al Estado a sus
                                     instituciones, sólo podrán efectuar
                                     depósitos y operaciones en cuenta
                                     corriente y de ahorro por medio de
                                     los bancos comerciales del Estado”;
                                     por tal motivo se debe revisar la
                                     integridad de lo establecido en esta
                                     figura respecto al ordenamiento que
                                     define la Ley Orgánica del Sistema
                                     Bancario Nacional.

                                                                                                                                             Página 54 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL            Nueva propuesta

                                     Scotiabank
                                     El numeral 77 del Reglamento en            No se acepta la observación. Ver
                                     consulta en su primer párrafo, reitera     comentario de SUGEVAL a las
                                     que    los   fideicomisos    deberán       observaciones de Scotiabank a la
                                     respetar el ordenamiento jurídico y        definición en el artículo 73.
                                     precisamente con la definición que
                                     están poniendo, su uso sería
                                     sumamente restrictivo.

                                     MIDEPLAN
                                     Las instituciones deben de contar          Se     acepta.   Se     incluye
                                     con la autorización de MIDEPLAN            expresamente en el proyecto de
                                     para ejecutar el proyecto o proyectos      reforma.
                                     de interés. Lo anterior, con el
                                     propósito de verificar la evaluación
                                     financiera, económica y social del
                                     Proyecto, así como la relación con el
                                     Plan Nacional de Desarrollo.

                                     RACSA
                                     En asocio con el artículo 95 e). El        Refiérase a la respuesta de
                                     desarrollo de requisitos parece            SUGEVAL a la observación al
                                     apropiado, sin embargo, el artículo        artículo 95 (96 propuesto).
                                     95 e) es demasiado abierto respecto
                                     de lo que la Superintendencia podría
                                     solicitar adicionalmente, con lo cual
                                     se podría estar lesionando la
                                     seguridad jurídica de estos procesos.

                                     Bolsa Nacional de Valores
                                     La regulación a la que se hace             No se acepta. La Administración
                                     referencia en el primer párrafo es         Pública debe cumplir con todas
                                     muy amplia, por lo que debería             las Leyes que le atañen, por lo
                                     delimitarse     para    efectos     del    que la regulación efectivamente
                                     cumplimiento de requisitos que se          es amplia, pero no se puede
                                     establecen para políticas, criterios de    delimitar.
                                     selección y manuales.                      La Superintendencia revisa los
                                     En el párrafo primero, después de          documentos específicos para la
                                     “mercado de valores”, se propone           oferta pública de valores y
                                     agregar      “a      su     vez       la   adicionalmente solicita que se
                                     Superintendencia mediante acuerdo          presenten    las  autorizaciones
                                     delimitará el marco legal vigente          requeridas para la ejecución del

                                                                                                                             Página 55 de 130
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                                     aplicable a las solicitudes de             proyecto y el contrato de
                                     autorización de oferta pública que se      fideicomiso.
                                     presenten”.
                                     En el párrafo segundo, debe de
                                     aclararse que la responsabilidad de
                                     verificación de las autorizaciones
                                     corresponde a la Superintendencia, a
                                     los fideicomitentes y al fiduciario.

                                     BCCR
                                     Desde el punto de vista de la              Se acepta.
                                     estabilidad interna preocupa que por       A pesar de que la versión
                                     este     medio     o     vehículo    de    publicada en consulta incluye el
                                     financiamiento para el desarrollo de       requisito de gestionar ante las
                                     obra pública, se promueva un               instancias       correspondientes,
                                     crecimiento no sostenible de la            cualquier otra autorización que se
                                     deuda pública. Es decir que                requiera, se considera prudente
                                     operaciones que, típicamente desde         aceptar la recomendación y se
                                     la perspectiva de la realidad              incluye      expresamente         la
                                     económica,                  constituyen    necesidad de gestionar las
                                     endeudamiento público no sean              autorizaciones que correspondan,
                                     consideradas como tales.                   de las dependencias del Ministerio
                                     Dado lo anterior, la DEC considera         de Hacienda, Ministerio de
                                     conveniente       dejar     claramente     Planificación Nacional y Política
                                     establecido en el artículo 77 de la        Económica, Banco Central de
                                     propuesta que para la suscripción de       Costa Rica, y cualquier otra,
                                     contratos     de    fideicomisos     de    según se requiera, así como la
                                     desarrollo de obra pública, se             presentación de la ley que
                                     requiere cumplir con la normativa          contenga la aprobación legislativa
                                     regulatoria     vigente      para     la   a la que se refiere el artículo 121
                                     contratación de deuda pública y por        inciso 15 de la Constitución
                                     lo tanto contar con todas las              Política.
                                     autorizaciones previas establecidas
                                     en la regulación y, en el artículo 106
                                     de la LOBCCR (7558), en particular.
                                     Además según lo establecido en el
                                     artículo 88 de la Ley 8131, se
                                     requerirá la autorización de la
                                     Asamblea Legislativa en caso de que
                                     los contratos de fideicomiso que
                                     suscriba el Gobierno de la República,
                                     toda vez que este tipo de
                                     operaciones forma parte de la deuda

                                                                                                                                 Página 56 de 130
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                                     pública.

                                     Es importante que todos los               Se       acepta,    Se      incluye
                                     proyectos de obra pública que se          expresamente la autorización de
                                     pretendan financiar mediante el           MIDEPLAN. Las instituciones
                                     fideicomiso      propuesto       estén    deben cumplir con la normativa y
                                     contemplados en el Plan Nacional de       requerimientos que MIDEPLAN
                                     Desarrollo (PND), en el Sistema           les imponga así como cualquier
                                     Nacional de Inversión Pública (SNIP)      otra norma que forme parte del
                                     y, por tanto, estén debidamente           bloque de legalidad de orden
                                     inscritos en el Banco de Proyectos        público, según se estable en el
                                     de Inversión Pública (BPIP) de            artículo 77 (78 propuesto).
                                     MIDEPLAN.
                                     Dado lo anterior, se sugiere que la
                                     modificación propuesta contemple
                                     que todos los proyectos de inversión
                                     estén debidamente inscritos en el
                                     BPIP de MIDEPLAN, porque de esa
                                     manera      se      garantizaría     la
                                     continuidad de los proyectos de
                                     inversión involucrados y reforzarían
                                     las responsabilidades que adquieren
                                     las partes que suscriban los
                                     contratos de fideicomiso.




                                                                                                                               Página 57 de 130
Modificación propuesta en consulta           Observaciones del mercado                   Comentarios SUGEVAL                           Nueva propuesta
   Artículo 78. De la terminación del                                                                                         Artículo 79. De la terminación del
    fideicomiso                          SUPEN                                                                                  fideicomiso
El contrato de fideicomiso debe          En nuestro criterio, el proyecto no        Se encuentra incluida. Respecto a
establecer en forma clara las causales   regula en forma adecuada el                los riesgos asociados a la              El contrato de fideicomiso debe
de terminación. Asimismo, debe incluir   tratamiento que se le dará al riesgo       ejecución    del    proyecto,     se    establecer en forma clara las causales
los mecanismos de liquidación que se     de    construcción    que     estarían     recuerda que previo a la                de terminación. Asimismo, debe incluir
aplicarán para hacer frente a las        asumiendo los inversionistas y,            colocación de las emisiones se          los mecanismos de liquidación que se
obligaciones adquiridas remanentes,      desde el punto de vista, la manera en      debe contar con un contrato de          aplicarán para hacer frente a las
incluyendo     las     emisiones    en   que estos serán resarcidos, en caso        arrendamiento     el    cual,     en    obligaciones adquiridas remanentes,
circulación y otras obligaciones         de que la construcción, por cualquier      principio,   no    deben      incluir   incluyendo las emisiones en circulación
financieras.                             causa que fuere, no se concluya.           cláusulas que otorguen a la             y otras obligaciones financieras.
                                         Sugerimos el establecimiento, de           Administración Pública la facultad
                                         forma obligatoria, de un seguro que        de terminar voluntariamente el
                                         cubra esta contingencia.                   contrato antes de su fecha de
                                                                                    vencimiento, y debe generar flujos
                                                                                    a     partir   de     una      fecha
                                                                                    preestablecida.

                                         SUGEF
                                         Dentro de esta terminación del             Ver comentario de SUGEVAL a la
                                         contrato del fideicomiso, debería de       observación al considerando IX.
                                         establecerse        la     necesaria
                                         desafectación al interés público del
                                         inmueble, para que eventualmente
                                         se pueda disponer de él como
                                         corresponda.
   SECCIÓN II: ESTRUCTURA                                                                                                       SECCIÓN II: ESTRUCTURA
 ADMINISTRATIVA Y FUNCIONAL                                                                                                 ADMINISTRATIVA Y FUNCIONAL DE
   DE LOS FIDEICOMISOS DE                                                                                                        LOS FIDEICOMISOS DE
DESARROLLO DE OBRA PÚBLICA                                                                                                   DESARROLLO DE OBRA PÚBLICA


   Artículo 79. De la estructura        Instituto Nacional de Seguros                                                         Artículo 80. De la estructura
    administrativa y funcional del       Se      define      una       estructura   Se aclara que la estructura                 administrativa y funcional del
    fideicomiso                          administrativa y funcional con la que      funcional y administrativa que              fideicomiso
                                         actualmente no cuenta la mayoría de        describe el artículo, se exige para
El fideicomiso debe contar con una       estas entidades y cuya conformación        normar la actividad interna de los      El fideicomiso debe contar con una
estructura administrativa y funcional,   le podría significar limitantes a entes    fideicomisos, y no para las             estructura adecuada a su objetivo,
la cual debe establecerse en el          sobre todo públicos. Teniendo en           entidades participantes en el           tanto a nivel administrativo como
contrato de fideicomiso. La primera      cuenta las limitaciones que les            contrato.                               funcional, la cual se debe establecer en
debe contemplar la existencia de una     representa     la    contratación     de                                           el contrato de fideicomiso, y se debe
unidad administradora de proyectos y     personal.                                                                          revelar a los inversionistas mediante un
del comité de vigilancia, según lo                                                                                          apartado en el prospecto.

                                                                                                                                                   Página 58 de 130
Modificación propuesta en consulta              Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL                          Nueva propuesta
dispuesto en este capítulo; mientras        SUGESE
que la estructura funcional, debe           Se habla en el articulado de la            Se encuentra incluida en el           La estructura administrativa, debe
incluir los manuales y políticas que        existencia de manuales y políticas         proyecto de reforma. Como lo          contemplar la existencia de una unidad
rigen el fideicomiso, así como definir      que rigen el fideicomiso, pero no se       indica el articulado las instancias   administradora de proyectos y del
en términos generales las políticas y       indica expresamente quién aprueba          responsables de su elaboración y      comité de vigilancia, según lo
criterios de selección para la              dichos documentos y la frecuencia          aprobación se establecen en el        dispuesto en este capítulo.
contratación de los profesionales o         de su revisión a posteriori.               Contrato de Fideicomiso.
empresas a participar en el proyecto.                                                                                        La estructura funcional debe incluir las
Los manuales y políticas mediante las       SUGEF                                                                            políticas y procedimientos que rigen el
cuales se rige el fideicomiso deben         La regulación lo que debería               No se acepta. La conformación de      fideicomiso y en particular a la unidad
estar a disposición del público             establecer es que el Fiduciario, para      la      unidad      administradora    administradora y al comité de
inversionista.       Las       instancias   el desarrollo y cumplimiento de sus        corresponde y es responsabilidad      vigilancia. También debe definir en
responsables de la elaboración y            funciones,    debe contar con una          del fiduciario y el fideicomitente,   términos generales las políticas y
aprobación de los documentos que            unidad administrativa, separada de         según lo establezcan en el            criterios   de   selección    para     la
componen la estructura funcional, se        sus otras funciones o actividades          contrato de fideicomiso.              contratación de los profesionales o
deben indicar en el contrato. En el         generales, unidad que debería ser                                                empresas a participar en el proyecto.
prospecto se debe incluir un apartado       específica e individual para cada                                                El contrato debe indicar quién o
que       describa     la      estructura   fideicomiso y con una estructura                                                 quiénes son los responsables de la
administrativa     y     funcional    del   interna y dimensiones congruente                                                 elaboración y aprobación de las
fideicomiso.                                con la complejidad, patrimonio y                                                 políticas    y   procedimientos     que
                                            riesgos que asumirá el fideicomiso, lo                                           componen la estructura funcional.
                                            cual     además,     debe     quedar                                             Dichos procedimientos y políticas
                                            establecido en el contrato.                                                      deben estar a disposición del público
                                                                                                                             inversionista.
                                            El riesgo de construcción no se            Las normas acerca de la gestión
                                            minimiza      con      la     estructura   de riesgos se establecen en el
                                            administrativa y funcional que se          artículo 83 (84 propuesto). En
                                            propone en los artículos 79, 80 y 81       cuanto a la posibilidad de que la
                                            para los fideicomisos de desarrollo        Administración Pública finalmente
                                            de obra pública, ni por la constitución    no acepte o no arriende las obras,
                                            de un comité de vigilancia, como se        ver comentario de SUGEVAL a la
                                            indica en el artículo 85. Ello por         observación de SUGEF al artículo
                                            cuanto si es el fideicomiso el que         73.
                                            compra las propiedades para el
                                            desarrollo de la obra, ni siquiera
                                            existiría   el     ligamen     de     la
                                            Administración        Pública      como
                                            fideicomitente, lo que significa que no
                                            aportaría nada. Solo estaría como
                                            fideicomisario, lo cual no garantiza
                                            que acepte finalmente la obra
                                            construida. Y en cualquier caso, la
                                            Administración Pública puede que no

                                                                                                                                                     Página 59 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado                   Comentarios SUGEVAL              Nueva propuesta
                                     resulte satisfecha, lo cual nos lleva a   Se acepta parcialmente. Se
                                     lo que se señaló en el artículo 73 del    establece que la composición,
                                     presente reglamento.                      funciones y responsabilidades de
                                                                               la unidad administradora y el
                                     Adicionalmente se recomienda la           comité de vigilancia, deben formar
                                     siguiente redacción: “El fideicomiso      parte de la estructura funcional.
                                     debe contar con una estructura            En cuanto a que el contrato
                                     administrativa y funcional, la cual       incluya la designación de las
                                     debe establecerse en el contrato de       personas      que     integran    la
                                     fideicomiso.    La    primera    debe     estructura     administrativa,   se
                                     contemplar la existencia de una           considera     que      le   restaría
                                     unidad administradora de proyectos y      flexibilidad a la figura, ya que
                                     del comité de vigilancia, según lo        estas designaciones se pueden
                                     dispuesto en este capítulo; mientras      efectuar de manera posterior a la
                                     que la estructura funcional, debe         firma del contrato. Adicionalmente,
                                     incluir los manuales y políticas que      modificaciones en la composición
                                     rigen el fideicomiso y la composición,    de los miembros, requerirían
                                     funciones y responsabilidades de          modificaciones al contrato de
                                     dicha unidad y comité, así como           fideicomiso, con las implicaciones
                                     definir las políticas y criterios de      que esto conlleva.
                                     selección para la contratación de los
                                     profesionales o empresas a participar
                                     en el proyecto. Los manuales y
                                     políticas mediante las cuales se rige
                                     el fideicomiso deben estar a
                                     disposición del público inversionista.
                                     Las instancias responsables de la
                                     elaboración y aprobación de los
                                     documentos que componen la
                                     estructura funcional, así como la
                                     designación de las personas que
                                     integran la estructura administrativa,
                                     se deben indicar en el contrato. En el
                                     prospecto se debe incluir un
                                     apartado que describa la estructura
                                     administrativa    y    funcional   del
                                     fideicomiso.”




                                                                                                                                Página 60 de 130
Modificación propuesta en consulta             Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL                          Nueva propuesta
   Artículo 80. De la unidad                                                                                                  Artículo 81. De la unidad
    administradora de proyectos             Banco Nacional de Costa Rica                                                        administradora de proyectos
                                            Unidad Administradora y Comité de         Se acepta parcialmente. Se
La     unidad       administradora    de    Vigilancia: Pareciera interpretarse del   modifica la norma, a efectos de no    La unidad administradora de proyectos
proyectos debe ser un cuerpo                texto propuesto en los artículo 79 y      generar confusión respecto de las     debe estar conformada por un grupo
colegiado de profesionales, de los          siguientes del documento, que se          cualidades de los profesionales       de       profesionales,    con      total
cuales al menos uno debe ser                entrelazan y confunden las tareas de      que    conforman      la    unidad    independencia del fideicomitente, del
independiente del grupo de interés          la Unidad Administradora y del            adminisradora.                        fiduciario y su grupo vinculado, de
económico al que pertenece la entidad       Comité de Vigilancia en el sentido de                                           conformidad con lo establecido en los
fiduciaria y del fideicomitente, según la   que      ambas     estarían    en    la                                         artículos 6 y 9 del Acuerdo SUGEF - 4-
definición    de     grupo    económico     fiscalización financiera, legal y                                               04 “Reglamento sobre el grupo
establecida en el Reglamento general        constructiva/operativa del proyecto.                                            vinculado a la entidad”. La unidad debe
sobre sociedades administradoras y          Recomendamos que la Unidad                                                      contar con el perfil técnico profesional
fondos de inversión. La unidad debe         Administradora sea más bien un                                                  o científico, según sea el caso,
contar con el perfil técnico necesario      Comité de Infraestructura con                                                   necesario para la administración del
para la administración del proyecto y       participación tanto del Fideicomitente                                          proyecto y la ejecución de las obras
la ejecución de las obras públicas a        como del Fiduciario, con expertos en                                            públicas a desarrollar.
desarrollar. De tal forma que además        las áreas técnicas de los proyectos a
del conocimiento financiero y legal,        levantar, posiblemente ingenieros,
debe contar con la experiencia y            arquitectos,    administradores     de
conocimiento relacionado con el             proyectos, etc., ya que resulta
desarrollo de obra pública similar a la     bastante complicado solicitarle a éste
que se va a desarrollar.                    tipo de profesionales que además
                                            sean expertos en materia financiera y
                                            legal.

                                            SUPEN
                                            Se establece la obligación de contar      Se atiende, se modifica el texto de
                                            con un profesional independiente al       modo que todos los miembros
                                            grupo de interés económico al que         sean independientes.
                                            pertenece     la  fiduciaria  y   el
                                            fideicomitente, sin relación a la
                                            cantidad de profesionales que no
                                            gozan de independencia que puedan
                                            nombrarse.

                                            Cámara        Costarricense        de
                                            Emisores de Títulos Valores
                                            Consideramos importante, tener            Se acepta la observación y se
                                            claro que la unidad administradora es     modifica el texto para que todos
                                            un órgano técnico auxiliar del            los        miembros         sean
                                            fideicomiso, que da soporte durante       independientes.
                                            todo el proceso constructivo de la

                                                                                                                                                    Página 61 de 130
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                                     obra, de tal forma que debe guardar
                                     importantes          criterios       de
                                     independencia en su actuar. Desde
                                     esta perspectiva, sugerimos los
                                     cambios que se destacan para la
                                     redacción de este artículo: “La
                                     Unidad administradora de proyectos
                                     debe ser un órgano técnico e
                                     independiente de apoyo al fiduciario,
                                     que debe velar por los mejores
                                     intereses del proyecto. Todos sus
                                     miembros deben ser independientes
                                     del grupo de interés económico al
                                     que pertenece la entidad fiduciaria y
                                     del fideicomitente, según la definición
                                     de grupo económico establecida en
                                     el    Reglamento       general   sobre
                                     sociedades administradoras y fondos
                                     de inversión. La unidad debe contar
                                     con el perfil técnico necesario para la
                                     administración del proyecto y la
                                     ejecución de las obras públicas a
                                     desarrollar. De tal forma que además
                                     del conocimiento financiero y legal,
                                     debe contar con la experiencia y
                                     conocimiento relacionado con el
                                     desarrollo de obra pública similar a la
                                     que se va a desarrollar”.

                                     SUGESE
                                     Se menciona de la importancia de los      No se acepta. La responsabilidad
                                     conocimientos y la experiencia de         de la selección de la unidad
                                     quienes    conforman     la   Unidad      administradora recae sobre el
                                     Administradora,      sin    embargo,      fiduciario a menos que se
                                     pareciera importante definir criterios    establezcan disposiciones en
                                     para valorar dichos aspectos.             contrario sobre este aspecto en el
                                                                               Contrato de Fideicomiso.

                                     Instituto       Costarricense     de
                                     Electricidad
                                     En     relación   con     la  unidad      Se aclara. Esta responsabilidad
                                     administradora de proyectos, no se        recae sobre las partes, las cuales
                                     hace referencia a como se nombra o        deben definir en el contrato los

                                                                                                                              Página 62 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado                Comentarios SUGEVAL              Nueva propuesta
                                     designa. En este punto es importante     parámetros para la conformación
                                     dejar claro el mecanismo de              de la Unidad administradora de
                                     nombramiento o selección de la           proyectos.
                                     misma.

                                     SUGEF
                                     El artículo 76 no indica a quien         Se aclara: La figura está
                                     pertenece o de quien depende esta        planteada de tal manera que
                                     Unidad. El art. 84 indica que la         cumpla con lo dispuesto en el
                                     responsabilidad de velar por el          Código, por lo que en efecto el
                                     cumplimiento de las funciones de la      fiduciario podrá designar bajo su
                                     unidad administradora (art. 80), de      responsabilidad a los auxiliares y
                                     los profesionales que se contraten       apoderados que demande la
                                     (art. 82) y de la gestión de riesgos     ejecución de determinados actos
                                     (Art.83) es del fiduciario, lo cual      del fideicomiso.
                                     confunde por cuanto coloca al
                                     fiduciario, no como el gestor director
                                     de todas estas tareas, sino como un
                                     supervisor. El art. 643 del Código de
                                     Comercio establece que “El fiduciario
                                     no podrá delegar sus funciones, pero
                                     sí designar, bajo su responsabilidad,
                                     a los auxiliares y apoderados que
                                     demande        la     ejecución    de
                                     determinados actos del fideicomiso”.




                                                                                                                             Página 63 de 130
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   Artículo 81. De los informes de la     Caja Costarricense de Seguro                                                        Artículo 82. De los informes de la
    unidad administradora                  Social (FRE-CCSS)                                                                    unidad administradora
La unidad administradora debe rendir       Se debe incluir la periodicidad y la     Se acepta, se modifica la               La unidad administradora debe rendir
al comité de vigilancia y al fiduciario,   forma en que el fiduciario deberá        redacción para incluir que la           al comité de vigilancia y al fiduciario,
los informes de avance del proyecto,       informar a los inversionistas, tal y     remisión de información a la            los informes de avance del proyecto,
referentes a la construcción, aspectos     como se consigna en el párrafo           Superintendencia se efectuará por       referentes      a     la   construcción,
presupuestarios, técnicos, financieros     anterior al citado en donde se           los medios y en los plazos que          equipamiento,                  aspectos
y otros que considere pertinentes. Los     manifiesta la periodicidad de los        esta determine mediante acuerdo.        presupuestarios, técnicos, financieros y
informes se remitirán con una              informes al Comité de Vigilancia y al                                            otros que considere pertinentes al
periodicidad máxima de tres meses, o       Fiduciario.                                                                      menos      cada      tres   meses,     o
inmediatamente, tan pronto tenga                                                                                            inmediatamente, tan pronto tenga
conocimiento de situaciones o eventos      SUGESE                                                                           conocimiento de situaciones o eventos
trascendentales que incidan sobre la       En el artículo se indica que el          Ver comentario anterior.                trascendentales que incidan sobre la
operativa del fideicomiso.                 fideicomiso emitirá una serie de                                                 operativa del fideicomiso.
                                           informes a los inversionistas y a la
El fiduciario debe someter estos           SUGEVAL. Pareciera conveniente el                                                El fiduciario debe someter estos
informes     a    conocimiento       del   establecimiento de plazos para la                                                informes      a   conocimiento      del
fideicomitente, que en virtud de lo que    entrega de estos informes y un                                                   fideicomitente con la periodicidad que
se haya dispuesto en el contrato, tiene    contenido mínimo.                                                                se establezca en el contrato de
un plazo máximo para manifestar sus                                                                                         fideicomiso. Igualmente, el contrato
objeciones. En caso de que el              SUPEN                                                                            deberá establecer los plazos y
fideicomitente no se pronuncie en el       No se establecen las consecuencias       La         determinación        de      procedimientos de aprobación y
plazo estipulado, el informe se tendrá     de que los informes de avance del        incumplimientos      y    posibles      objeción que tendrá el fideicomitente
por aceptado. El fiduciario debe velar     proyecto no se rindan al comité de       sanciones para        los sujetos       para aprobar o improbar el informe y el
porque los inversionistas y otros          vigilancia y al fiduciario.              contratados por el fideicomiso,         procedimiento a seguir en este último
acreedores que participen en el                                                     deben ser definidos por las partes      caso. Igualmente, el fiduciario debe
financiamiento de la obra tengan                                                    en los contratos respectivos. El        velar porque los inversionistas y otros
acceso a los informes, y remitirlos a la                                            régimen sancionatorio para los          acreedores que participen en el
Superintendencia, con el único fin de                                               emisores de valores, es el              financiamiento de la obra tengan
que se pongan a disposición del                                                     aplicable según la Ley Reguladora       acceso a los informes y se remitiran a
público en general.                                                                 del Mercado de Valores.                 la Superintendencia General de
                                                                                                                            Valores, por los medios y en los plazos
                                           Debido a que la regulación en            La gestión de riesgos se regula en      que esta determine mediante acuerdo,
                                           consulta no trata de manera              el artículo 84, según el cual se        con el único fin de que se pongan a
                                           adecuada la gestión del riesgo de        deben       establecer      políticas   disposición del público en general, sin
                                           construcción para los inversionistas,    detalladas para la gestión, y se        perjuicio del cumplimiento de las otras
                                           no resulta claro el tratamiento que se   deben revelar al inversionista          obligaciones     de     remisión     de
                                           le dará a los atrasos en la              mediante el prospecto. En adición       información que le corresponden al
                                           construcción de la infraestructura,      en el prospecto se deben revelar        fideicomiso como emisor de valores,
                                           considerando que el pago de las          todos los riesgos. De esta              según lo dispuesto en el “Reglamento
                                           obligaciones está en función de los      manera, antes de tomar la               sobre el suministro de información
                                           flujos    provenientes       de    los   decisión     de     inversión,     el   períodica hechos relevantes y otras
                                           arrendamientos, en ausencia de un        inversionista estará informado de       obligaciones de información”, y demás

                                                                                                                                                   Página 64 de 130
Modificación propuesta en consulta      Observaciones del mercado                   Comentarios SUGEVAL                         Nueva propuesta
                                     seguro.                                   los riesgos y la manera en que         normativa del mercado de valores.
                                                                               serán gestionados.

                                     Bolsa Nacional de Valores
                                     En el párrafo segundo de este             Se aclara que las relaciones entre
                                     artículo, es importante aclarar cuál es   la unidad administradora y el
                                     el plazo máximo para que el               fiduciario se rigen por lo dispuesto
                                     fiduciario presente objeciones al         en el contrato respectivo.
                                     informe remitido por la Unidad
                                     Ejecutora.

                                     SUGEF
                                     La unidad administrativa debe ser el      La relación entre la unidad
                                     medio por el cual el Fiduciario           administradora y el fiduciario se
                                     desarrolla sus funciones, por lo que      enmarca dentro de la relación
                                     los informes deben ser aprobados          contractual que establezcan las
                                     por el fiduciario. Contractualmente y     partes, lo cual deberá ser revelado
                                     en la normativa, los informes los         en el prospecto.
                                     debe rendir el fiduciario.

                                     Asimismo, se mantiene el comentario       En cuanto a la posibilidad de que
                                     realizado en el artículo 79 sobre el      la      Administración      Pública
                                     riesgo de construcción.                   finalmente no acepte o no
                                                                               arriende las obras, se incluyó una
                                                                               explicación   detallada    en     el
                                                                               comentario de SUGEVAL al
                                                                               artículo 73.

                                     No      queda      claro   a    cuál      Se acepta la observación y se
                                     Superintendencia deben de remitirse       aclara a que los informes deberán
                                     los informes a los que hace               remitirse a la Superintendencia
                                     referencia el presente numeral, ya        General     de    Valores,   para
                                     que podría ser a la SUGEF o a la          disposición del público.
                                     SUGEVAL, cabe aclarar que ambas
                                     Superintendencia          mantienen
                                     regímenes legales diferentes en
                                     relación con los temas de entrega de
                                     información al público.

                                     Universidad de Costa Rica
                                     La    obligación  de   la   Unidad        Se acepta, la frecuencia indicada
                                     Administradora   de   remitir   los       para los informes es mínima, por
                                     informes con una periodicidad             lo que según las características de

                                                                                                                                            Página 65 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado              Comentarios SUGEVAL        Nueva propuesta
                                     máxima de tres meses, no se ajusta     las obras, las partes pueden
                                     a la necesidad de estar informado      acordar una mayor frecuencia
                                     por parte del fiduciario de manera     para los informes.
                                     oportuna en una etapa de mayor
                                     riesgo como es la de desarrollo y
                                     construcción, por lo que en la etapa
                                     de desarrollo y construcción la
                                     periodicidad debería ser no mayor a
                                     un mes y en la etapa operativa sería
                                     suficiente con los tres meses
                                     planteados.




                                                                                                                     Página 66 de 130
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   Artículo 82. De la contratación         Instituto Nacional de Seguros                                                    Artículo 83. De la contratación de
    de profesionales o empresas           Limita      la    contratación     de     No se acepta, la independencia,           profesionales o empresas
    especializadas para la ejecución      profesionales y empresas para la          es un requisito necesario para            especializadas para la ejecución
    de los proyectos                      ejecución del proyecto, las cuales        brindar transparencia a la figura y       de los proyectos
                                          deberán ser independientes de la          evitar potenciales conflictos de
El fiduciario a través de la unidad       entidad fiduciaria y de la entidad        interés.                              El fiduciario a través de la unidad
administradora debe contratar, por        estructuradora, con lo cual limita la                                           administradora debe contratar, por
cuenta del fideicomiso, profesionales o   posibilidad de generar economías de                                             cuenta del fideicomiso, profesionales o
empresas especializadas para que          escala para los entes fiduciarios.                                              empresas especializadas para que
lleven a cabo las actividades para el                                                                                     lleven a cabo todas las actividades
desarrollo de los proyectos. Los          SUPEN                                                                           para el desarrollo de los proyectos. Los
profesionales        o        empresas    No resulta claro el régimen de            Se aclara que la Contraloría          profesionales         o       empresas
especializadas deben contar con, al       contratación que aplicará al fiduciario   General de la República es la         especializadas deben contar con
menos, tres años de experiencia en        respecto de los servicios requeridos      encargada de determinar tales         experiencia en desarrollo de proyectos
desarrollo de proyectos de similar        por éste para la construcción de la       parámetros. En casos anteriores,      de similar magnitud en relación al
magnitud y naturaleza al objeto del       infraestructura.                          la Contraloría se ha referido a que   objeto del fideicomiso. Estos deben ser
fideicomiso.     Estos     deben    ser                                             los contratos que suscriba el         independientes de la entidad fiduciaria,
independientes de la entidad fiduciaria                                             fideicomiso, a pesar de pertenecer    de la entidad estructuradora y de sus
y de la entidad estructuradora, en los                                              al ámbito privado, deben regirse      respectivos grupos vinculados, de
casos en que se cuente con la                                                       por los principios generales que      conformidad con lo establecido en los
participación de esta última.                                                       rigen        la        contratación   artículos 6 y 9 del Acuerdo SUGEF - 4-
                                                                                    administrativa.                       04 “Reglamento sobre el grupo
                                                                                                                          vinculado a la entidad”.
                                          Caja Costarricense de Seguro
                                          Social (FRE-CCSS)
                                          Se observa que existe ambigüedad          Ver comentario anterior.
                                          de lo regulado en este artículo
                                          respecto a lo regulado en el artículo
                                          77, ya que los contratos establecidos
                                          en este artículo queda facultada la
                                          unidad administrativa de contratar los
                                          profesionales o empresas que
                                          brindarán los servicios al fideicomiso;
                                          sin embargo en el artículo 77 se
                                          establece que los contratos que
                                          forman parte del fideicomiso deben
                                          ajustarse al bloque de legalidad de
                                          orden público; en este sentido, se
                                          considera importante mejorar o
                                          aclarar cuales contratos son lo que
                                          están fuera del alcance de lo
                                          establecido en el artículo 77, ya que
                                          de la forma en que está redactado no

                                                                                                                                                 Página 67 de 130
Modificación propuesta en consulta      Observaciones del mercado                   Comentarios SUGEVAL                Nueva propuesta
                                     queda claro qué tipo de contratos
                                     deben ajustarse a la legalidad del
                                     orden público.

                                     Banco de Costa Rica
                                     Este artículo señala: “El fiduciario a     No se acepta, el proyecto de
                                     través de la unidad administradora         reforma del reglamento dispone
                                     debe contratar, por cuenta del             requisitos mínimos y razonables
                                     fideicomiso,      profesionales        o   para la contratación. El fiduciario
                                     empresas especializadas para que           podrá        establecer        otros
                                     lleven a cabo actividades para el          requerimientos de acuerdo a las
                                     desarrollo de los proyectos. Los           particularidades de las obras.
                                     profesionales        o        empresas     Los requisitos dispuestos son
                                     especializadas deben contar con, al        similares a los contenidos en el
                                     menos, tres años de experiencia en         Reglamento        de      Auditores
                                     desarrollo de proyectos de similar         Externos para los miembros del
                                     magnitud y naturaleza al objeto del        equipo de auditoría, a los cuales
                                     fideicomiso”.                              se les exige contar con una
                                     Consideramos que no es prudente, ni        experiencia mínima de cinco años
                                     conveniente,            que           la   en labores de socio o como
                                     Superintendencia por medio de este         encargado      de     equipo      en
                                     artículo    pretenda     regular     las   auditorías del sector financiero o
                                     contrataciones civiles o comerciales       en el sector en que opere la
                                     de los proyectos de obra pública. Esa      entidad emisora no financiera
                                     no es ni debe de ser una función de        sujeta a auditoría. Dicho artículo
                                     la regulación, amén de la posibilidad      fue    objeto    de    impugnación
                                     de que la limitación aquí señalada         mediante      una     acción      de
                                     sea motivo de inconstitucionalidad.        inconstitucionalidad, la cual fue
                                     Sugerimos eliminar tal requisito de        declarada sin lugar.
                                     este artículo y en su lugar indicar que
                                     la contratación de los profesionales o
                                     empresas       especializadas      será
                                     exclusiva responsabilidad de la
                                     unidad administradora en conjunto
                                     con el fiduciario y el (los)
                                     fideicomitentes.

                                     Cámara Costarricense de la
                                     Construcción
                                     Sugerimos en este artículo donde se        Se acepta la observación. Se
                                     indica que los profesionales o             elimina la palabra naturaleza de
                                     empresas deben contar con al               los artículos 82 y 85 propuestos.
                                     menos tres años de experiencia en

                                                                                                                                 Página 68 de 130
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                                     desarrollo de proyectos de similar
                                     naturaleza,       eliminar      similar
                                     naturaleza, debido a que este
                                     criterio es muy ambiguo, además,
                                     empresas constructoras nacionales
                                     pueden      tener     experiencia   en
                                     proyectos de gran magnitud, similar a
                                     la solicitada, con niveles de
                                     complejidad igual o superior pero de
                                     naturaleza diferente, por lo que
                                     incluir esta cláusula se estaría
                                     despreciando         la     experiencia
                                     costarricense.

                                     RACSA
                                     Puede resultar útil explicitar que la      Se encuentra incluido en el
                                     empresa especializada podría ser el        proyecto de reforma. La norma es
                                     mismo fideicomitente, esto por la          amplia y no limita la participación
                                     naturaleza de algunos proyectos.           del       fideicomitente      como
                                                                                contratista.

                                     Cámara         Costarricense         de
                                     Emisores de Títulos Valores
                                     Con el propósito de generar una            No se acepta la observación. Se
                                     mayor amplitud en la redacción             considera que la redacción actual
                                     proponemos el siguiente cambio que         es    clara.   El    requisito   de
                                     se destaca: “El fiduciario a través de     especialización de las empresas
                                     la unidad administradora debe              o profesionales es razonable e
                                     contratar, por cuenta del fideicomiso,     importante para el éxito del
                                     profesionales        o       empresas      proyecto. Tal requisito se evaluará
                                     proveedoras de bienes y servicios          con base en la experiencia de los
                                     que se requieran, para que lleven a        profesionales o empresas.
                                     cabo las actividades para el
                                     desarrollo de los proyectos. Los
                                     profesionales        o       empresas
                                     contratadas deben contar con, al
                                     menos, tres años de experiencia en
                                     desarrollo de proyectos de similar
                                     magnitud y naturaleza al objeto del
                                     fideicomiso.    Estos     deben      ser
                                     independientes      de    la    entidad
                                     fiduciaria   y     de    la     entidad
                                     estructuradora, en los casos en que

                                                                                                                                Página 69 de 130
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                                     se cuente con la participación de
                                     esta última”.




                                                                                                         Página 70 de 130
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   Artículo 83. De la gestión de los         Caja Costarricense de Seguro                                                    Artículo 84. De la gestión de los
    riesgos asociados al fideicomiso          Social (FRE-CCSS)                                                                riesgos asociados al fideicomiso
                                           La ley de Protección al Trabajador, a     Se aclara que la presente
La gestión de los riesgos asociados al     través de los artículos 57 y 58 regula    normativa no exime a los              La gestión de los riesgos asociados al
fideicomiso debe ser considerada en        la obligatoriedad a los empleadores       participantes del cumplimiento de     fideicomiso debe ser       permanente
el contrato de fideicomiso y el            del pago de los aportes, así mismo la     las demás leyes del ordenamiento      durante la vigencia del contrato. Las
fiduciario debe contar con políticas       ley Constitutiva de la CCSS en su         jurídico costarricense, entre ellas   políticas generales de gestión de
para su administración, las cuales         artículo 74 define que la Contraloría     la Ley Constitutiva de la CCSS.       riesgos deben constar en el contrato de
deben ser reveladas en el prospecto.       General de la República no aprobará       En ese sentido el artículo 78         fideicomiso. El fiduciario debe contar
                                           ningún presupuesto, ordinario o           propuesto establece que el            con políticas expresas y detalladas, las
En particular todos los contratos          extraordinario,      ni       efectuará   contrato de fideicomiso debe          cuales deben ser reveladas en el
relacionados con la construcción y         modificaciones presupuestarias de         ajustarse al bloque de legalidad.     prospecto.
desarrollo    del    proyecto     deben    las instituciones del sector público,     Adicionalmente, se aclara que en
establecer las garantías y cláusulas       incluso de las municipalidades, si no     cumplimiento de la Ley, como
penales necesarias para que, en caso       presentan una certificación extendida     parte del procedimiento de
de     incumplimiento    o    ejecución    por la Caja Costarricense del Seguro      autorización de trámites, esta
incorrecta   de     las    obras,    los   Social, en la cual conste que se          Superintendencia verifica que los
profesionales o empresas contratadas       encuentra al día en el pago de las        solicitantes se encuentren al día
tengan la obligación legal de              cuotas patronales y obreras de esta       en sus obligaciones obrero
indemnizar al fideicomiso por los          Institución o que existe, en su caso,     patronales.
daños y perjuicios ocasionados, para       el correspondiente arreglo de pago
lo cual se deben solicitar las             debidamente aceptado.
correspondientes       garantías      de   Esta certificación la extenderá la
cumplimiento o esquemas similares.         Caja dentro de las veinticuatro horas
                                           hábiles siguientes a la presentación
Todos los contratos deben establecer       de la solicitud en papel común y libre
la obligación de los profesionales o       de cargas fiscales, timbres e
empresas especializadas, de pagar          impuestos; además señala que los
las        indemnizaciones        que      patronos y las personas realicen total
correspondan por los atrasos en la         o       parcialmente        actividades
ejecución del proyecto que se les          independientes o no asalariadas,
atribuyan. Las indemnizaciones se          deberán estar al día en el pago de
deben calcular utilizando como             sus obligaciones con la Caja
parámetro el precio del arrendamiento.     Costarricense del Seguro Social,
En el contrato de fideicomiso, las         conforme a la ley. Para realizar los
partes deberán definir el destino que      siguientes trámites administrativos,
se le dará a tal indemnización.            será requisito estar al día en el pago
                                           de las obligaciones de conformidad
El fiduciario debe contemplar el debido    con el artículo 31 de esta ley.
manejo de eventos de fuerza mayor,         Derivado del contexto anterior y
caso fortuito u otros, para lo cual,       según lo establecido en el artículo 83
debe velar por la suscripción de las       del Reglamento de Oferta Pública de
pólizas de seguros correspondientes,       Valores; es fundamental que todos

                                                                                                                                                  Página 71 de 130
Modificación propuesta en consulta           Observaciones del mercado             Comentarios SUGEVAL   Nueva propuesta
durante la vigencia del fideicomiso y   los contratos de la figura de
en todos los contratos relacionados     fideicomiso, incluyendo los que
con la construcción y desarrollo del    elabore la Unidad Administradora de
proyecto.                               Proyectos deberá velar por el
                                        cumplimiento de lo establecido en la
                                        ley de Protección al Trabajador y la
                                        Ley Constitutiva de la CCSS,
                                        específicamente en lo establecido en
                                        el artículo 74. Propuesta de texto,
                                        artículo 83. De la gestión de los
                                        riesgos asociados al fideicomiso:
                                        La gestión de los riegos asociados al
                                        fideicomiso debe ser considerada en
                                        el contrato de fideicomiso y el
                                        fiduciario debe contar con políticas
                                        para su administración, las cuales
                                        deben ser reveladas en el prospecto.
                                        En particular todos los contratos
                                        relacionados con la construcción y el
                                        desarrollo del proyecto deben
                                        establecer las garantías y cláusulas
                                        penales necesarias para que, en
                                        caso de incumplimiento o ejecución
                                        incorrecta de las obras, los
                                        profesionales          o      empresas
                                        contratadas tengan la obligación
                                        legal de indemnizar al fideicomiso
                                        por     los     daños     y   perjuicios
                                        ocasionados, para lo cual se deben
                                        solicitar      las     correspondientes
                                        garantías       de    cumplimiento     o
                                        esquemas similares.
                                        Todos los contratos deben establecer
                                        la obligación de los profesionales o
                                        empresas especializadas, de pagar
                                        las         indemnizaciones         que
                                        correspondan por los atrasos en la
                                        ejecución del proyecto que se les
                                        atribuyan. Las indemnizaciones se
                                        deben de calcular utilizando, como
                                        parámetro          el    precio      del
                                        arrendamiento. En el contrato de
                                        fideicomiso, las partes deberán

                                                                                                                   Página 72 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL              Nueva propuesta
                                     definir el destino que se le dará a tal
                                     indemnización.
                                     Todas las partes del Fideicomiso
                                     serán responsables de cumplir con la
                                     normativa que regula la ley de
                                     Protección al Trabajador y la Ley
                                     Constitutiva de la CCSS; además
                                     deberán incorporar dentro de sus
                                     políticas, manuales y procedimientos,
                                     incluir la normativa que garantice el
                                     cumplimiento de lo establecido en
                                     ambas leyes.

                                     Banco de Costa Rica
                                     Tal y como se menciona en nuestros        Se aclara que otras alternativas
                                     comentarios al artículo 73 del            para la generación de flujos
                                     Reglamento, la fuente de ingreso de       quedan fuera del alcance del
                                     un contrato de fideicomiso de obra        proyecto. La generación de otros
                                     pública puede ser distinta del            tipos de flujos se debe canalizar,
                                     arrendamiento, razón por la cual la       en la medida de lo posible, a
                                     fuente de cálculo de una posible          través de otras figuras.
                                     indemnización por la ejecución de lo
                                     indicado en este artículo igualmente
                                     deber ser calculada sobre la base de
                                     su fuente del ingreso y no
                                     exclusivamente sobre la base del
                                     arrendamiento. Recomendamos, en
                                     caso de ser aceptada nuestra
                                     sugerencia del artículo 73, ajustar el
                                     presente artículo para hacerlo
                                     consistente con aquél.

                                     SUPEN
                                     En nuestra opinión, las garantías de      No se acepta. Las partes deberán
                                     cumplimiento deben establecerse           definir los procedimientos a seguir
                                     regulatoriamente para que el pago se      en las contrataciones y revelarlo.
                                     realice de previo a cualquier tipo de
                                     discusión judicial que, en la práctica,
                                     pueda convertirlas en inoportunas y,
                                     por tanto, ineficaces.

                                     RACSA
                                     Se aborda el tema de gestión de           Se   acepta    parcialmente.    Se

                                                                                                                               Página 73 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL               Nueva propuesta
                                     riesgos, aunque de una forma que          constituye como obligación la
                                     parece muy general, ya que                revelación de las políticas de
                                     considera como única medida               gestión de riesgo, dejando las
                                     mitigante el ser cubiertos mediante       partes la libertad de establecer los
                                     seguros y garantías, sin dejar            mecanismos que mejor les
                                     margen a manejar apetito de riesgo,       convengan según cada caso
                                     un análisis de escenarios y sus           particular.
                                     posibles maneras de minimizarlos.
                                     Todos estos nuevos requerimientos
                                     lo que hacen es aumentar los
                                     “COSTOS OCULTOS” de esta figura
                                     de financiamiento, ya que se deberá
                                     dedicar mucho tiempo y recursos
                                     para cumplir con todos ellos.

                                     En lo referente a los financiamientos     Se acepta parcialmente. Se está
                                     propiamente        dicho     de     los   flexibilizando la norma en relación
                                     fideicomisos, una limitante puede ser     a oferta pública restringida. Ver
                                     que se restringe el mercado de            artículo 90 inciso b de la nueva
                                     valores que pueden adquirir los           propuesta).
                                     bonos de este tipo, al permitir solo a
                                     la oferta pública restringida, de
                                     manera que solo se considera oferta
                                     pública restringida la que se dirige
                                     únicamente         a     inversionistas
                                     institucionales,        es       decir,
                                     intermediarios financieros y de
                                     valores, organismos internacionales,
                                     fondos de inversión, fondos de
                                     pensión y fideicomisos que funcionen
                                     como fondos de inversión o de
                                     pensión       y     a    inversionistas
                                     sofisticados que cuenten con un
                                     patrimonio neto igual o superior a
                                     $1.0 millón de dólares. En ambos
                                     casos, tanto nacionales como
                                     extranjeros. Esto limita la demanda y
                                     con ello es de esperar que se tenga
                                     un costo financiero mayor a que si no
                                     fuera restringida.




                                                                                                                                Página 74 de 130
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                                     Contraloría       General    de     la
                                     República
                                     En cuanto a las indemnizaciones que      Se acepta parcialmente. Se
                                     paguen los profesionales o empresas      constituye como obligación la
                                     especializadas por atrasos en la         revelación de las políticas de
                                     ejecución del proyecto que les sean      gestión de riesgo, dejando las
                                     atribuibles, se dispone que en el        partes la libertad de establecer los
                                     contrato de fideicomiso las partes       mecanismos que mejor les
                                     deben definir el destino que se dará     convengan según cada caso
                                     a tal indemnización. Sobre el            particular.
                                     particular, en vista de que en el
                                     numeral d, artículo 89 se dispone
                                     que los pagos del contrato de
                                     arrendamiento se realizarán a partir
                                     de     una     fecha   preestablecida
                                     contractualmente,
                                     independientemente del estado de
                                     avance del proyecto, se considera
                                     que las indemnizaciones que paguen
                                     los    profesionales   o    empresas
                                     especializadas por atrasos en la
                                     ejecución del proyecto que les sean
                                     atribuibles, deberían destinarse a la
                                     creación de una reserva para hacer
                                     frente al riesgo de que la obra no
                                     entre en operación en la fecha
                                     preestablecida a partir de la cual se
                                     pagará la cuota de arrendamiento.

                                     Bolsa Nacional de Valores
                                     En el párrafo segundo, después de        Ver comentario anterior.
                                     “indemnizar” se indica que es al
                                     fideicomiso, cuando lo correcto es a
                                     los        fideicomisarios      como
                                     beneficiarios finales, por lo que se
                                     propone sustituir “fideicomiso” por
                                     fideicomisarios”.

                                     En el párrafo final, después de          Ver comentario anterior.
                                     “suscripción”, se propone agregar “y
                                     actualización”, en relación con las
                                     pólizas de seguros, pretendiéndose
                                     con esto que éstas se mantengan

                                                                                                                               Página 75 de 130
Modificación propuesta en consulta      Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL          Nueva propuesta
                                     con valores reales y actualizados.

                                     No se indica qué sucede si no se          Ver comentario anterior.
                                     suscriben tales seguros.

                                     Universidad de Costa Rica
                                     Se hace referencia a que el cálculo       Ver comentario anterior.
                                     de las indemnizaciones se debe
                                     realizar a partir del precio del
                                     arrendamiento, sin embargo el precio
                                     del arrendamiento considera el valor
                                     capitalizable de los activos, de esta
                                     forma es imposible calcular el precio
                                     del arrendamiento si no tienen
                                     definido todos los gastos que se
                                     deben capitalizar al valor de los
                                     activos.
                                     En ese sentido las indemnizaciones
                                     pueden calcularse a partir del valor
                                     estimado de las obras, ya que es el
                                     valor a partir del cual se han definido
                                     los costos de estudios preliminares,
                                     diseño, elaboración de planos entre
                                     otros.
                                     Además se debe considerar que en
                                     la Administración Pública cualquier
                                     indemnización que se pretenda
                                     cobrar debe estar sustentada en una
                                     valoración de daños y perjuicios
                                     ocasionados y no a partir de un
                                     porcentaje.

                                     Cámara        Costarricense        de
                                     Emisores de Títulos Valores
                                     No parece apropiado que en el             Se acepta parcialmente, se
                                     contrato de fideicomiso se obligue a      modifica la distribución de la
                                     incorporar lo relacionado con los         revelación de riesgos entre el
                                     riesgos y políticas para su gestión,      contrato y el prospecto..
                                     temas que pueden ser muy
                                     abundantes para que formen parte
                                     de un contrato, por otra parte, en el
                                     tiempo    pueden     surgir   riesgos
                                     totalmente impredecibles que ni

                                                                                                                          Página 76 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado              Comentarios SUGEVAL   Nueva propuesta
                                     siquiera fueron contemplados desde
                                     el inicio, lo que también haría
                                     inmanejable la posible actualización
                                     de los contratos con todo el trámite
                                     que esto conlleva. Por consiguiente,
                                     somos del criterio que este tipo de
                                     temas deben ser referidos al
                                     prospecto, como lo indica el artículo
                                     al final, documento de consulta
                                     pública que sí es el medio idóneo
                                     para revelar tales detalles.
                                     Además hay que considerar que al
                                     momento de la firma del contrato de
                                     fideicomiso no se ha realizado (e
                                     incluso probablemente ni contratado)
                                     el proceso de estructuración, que es
                                     el que proporciona los insumos
                                     necesarios para cumplir con este
                                     requisito.
                                     Por otra parte, nos parece que es el
                                     fiduciario el llamado a incorporar en
                                     los     contratos     todas    aquellas
                                     cláusulas que sean necesarias en
                                     protección de la obra, y además,
                                     parece inconveniente que dentro de
                                     un reglamento se establezca la forma
                                     de        cálculo        de      dichas
                                     indemnizaciones, así como que
                                     quede libre el destino de las mismas,
                                     toda vez que consideremos que
                                     dichas sumas deben incorporarse al
                                     patrimonio del fideicomiso.
                                     Un proyecto requiere una gran
                                     cantidad de insumos y servicios, que
                                     además, tienen a nivel mundial, usos
                                     y prácticas de comercio, la Unidad
                                     Administradora tiene que valorar en
                                     cada caso el tipo y monto de garantía
                                     a solicitar, si se incurre en cualquier
                                     tipo de exceso en aras de la
                                     “protección      del    proyecto”,    el
                                     desarrollador se atiene a la
                                     posibilidad      de    recibir  ofertas

                                                                                                                Página 77 de 130
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                                     exorbitantes o incluso a no recibir
                                     ofertas del todo, lo cual atentaría
                                     contra los intereses del proyecto.
                                     Aunado a lo anterior, se es del
                                     criterio que no corresponde al
                                     fiduciario (entidad bancaria), no es
                                     experta en la ejecución de proyectos,
                                     establecer        dichas      cláusulas,
                                     conocimiento que sí lo tendría la
                                     Unidad Administradora.
                                     En consecuencia proponemos la              No se acepta. La obligación que
                                     siguiente redacción:                       se mantiene en el reglamento es
                                     “La gestión de los riesgos asociados       la revelación de las políticas de
                                     al fideicomiso debe ser revelada           gestión de riesgo, dejando las
                                     claramente en el prospecto así como        partes la libertad de establecer los
                                     las políticas para su administración.      mecanismos que mejor les
                                     En particular en los contratos que         convengan según cada caso
                                     resulte conveniente, relacionados          particular.
                                     con la construcción y desarrollo del
                                     proyecto deben establecer las
                                     garantías y cláusulas de penales
                                     necesarias para que, en caso de
                                     incumplimiento o ejecución incorrecta
                                     de las obras, los profesionales o
                                     empresas contratadas tengan la
                                     obligación legal de indemnizar al
                                     fideicomiso por los daños y perjuicios
                                     ocasionados, para lo cual se deben
                                     solicitar     las      correspondientes
                                     garantías      de     cumplimiento     o
                                     esquemas similares.
                                     Será responsabilidad de la Unidad
                                     Administradora        establecer     las
                                     cláusulas indemnizatorias necesarias
                                     en los contratos que se suscriban
                                     con profesionales o las empresas
                                     proveedoras de bienes y servicios
                                     que se requieran, por los atrasos en
                                     la ejecución del proyecto que se les
                                     atribuyan. La Unidad Administradora
                                     establecerá según corresponda, el
                                     parámetro para el cálculo de dichas
                                     indemnizaciones,        pudiendo     ser

                                                                                                                                 Página 78 de 130
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                                     utilizado como referencia el precio
                                     del arrendamiento. El producto de
                                     estas      indemnizaciones      debe
                                     incorporarse al patrimonio del
                                     fideicomiso, y su destino deberá ser
                                     definido por las partes sin perjuicio
                                     para los tenedores de los valores en
                                     circulación.

                                     Instituto     Costarricense      de
                                     Electricidad
                                     Para el caso del ICE se debe dejar       No se acepta, es claro que la
                                     claro que bajo la cobertura de la        responsabilidad de velar por el
                                     póliza U-500 puede asegurar el bien      debido manejo de eventos y
                                     fideicometido, puesto que en dicho       suscripción       de       pólizas
                                     artículo se establece que “…El           corresponde al fiduciario.
                                     fiduciario…debe    velar  por     la
                                     suscripción de pólizas de seguros
                                     correspondientes…”

                                     SUGESE
                                     Parece importante que el prospecto       Está incluido en el proyecto de
                                     indique expresamente la existencia o     reforma, el artículo 84 propuesto
                                     ausencia de cláusulas de salida o        indica que las políticas de
                                     cobertura    para     los    contratos   administración de riesgos se
                                     incorporados al fideicomiso.             deben revelar en el prospecto,
                                                                              incluyendo las indemnizaciones
                                                                              que se deben pactar en los
                                                                              contratos.
                                     SUGEF
                                     En criterio de esta Superintendencia,    El artículo 116 LOSBN permite a
                                     un banco no debería de asumir este       los    bancos     comerciales    la
                                     tipo de riesgos, ni siquiera en          participación en contratos de
                                     condición de fiduciario, por tanto,      fideicomiso. Por otra parte, el
                                     debería ser la unidad administrativa     fiduciario    cuenta    con    una
                                     la responsable del desarrollo del        estructura para cumplir con los
                                     proyecto.                                fines del fideicomiso, para lo cual
                                                                              contrata      a     una     Unidad
                                                                              Administradora, contrato en el
                                                                              cual debe pactarse lo relativo a la
                                                                              gestión de eventos de riesgo.
                                                                              Se aclara que el patrimonio del
                                                                              fideicomiso es el que responde

                                                                                                                              Página 79 de 130
Modificación propuesta en consulta   Observaciones del mercado        Comentarios SUGEVAL              Nueva propuesta
                                                                 frente a incumplimientos de los
                                                                 participantes o la materialización
                                                                 de los riesgos inherentes al
                                                                 proyecto y la figura en general. El
                                                                 fiduciario es responsable por sus
                                                                 actuaciones u omisiones como
                                                                 administrador del patrimonio.




                                                                                                                 Página 80 de 130
Modificación propuesta en consulta               Observaciones del mercado                Comentarios SUGEVAL                           Nueva propuesta
   Artículo 84. Vigilancia de la            Bolsa Nacional de Valores                                                          Artículo 85. Vigilancia de la
    conformación y actuaciones de            El Comité de Vigilancia debería          Se aclara que el comité de                 conformación y actuaciones de la
    la unidad administradora                 adoptar esas funciones de verificar      vigilancia debe velar por la calidad       unidad administradora
                                             que la Unidad Administradora cumpla      de la gestión de los proyectos y la
La responsabilidad de verificar,             con los requisitos establecidos en los   administración de los flujos que       La responsabilidad de verificar, durante
durante la vigencia del fideicomiso, el      artículos 80 y 82.                       lleva a cabo el fiduciario.            la vigencia del fideicomiso, el
cumplimiento       de    los    requisitos                                                                                   cumplimiento       de    los   requisitos
señalados en los artículos 80, 82 y 83                                                                                       señalados en los artículos 81, 83 y 84
de este Reglamento corresponde al                                                                                            de este Reglamento corresponde al
fiduciario, para lo cual debe establecer                                                                                     fiduciario, para lo cual debe establecer
los mecanismos y medios de control                                                                                           los mecanismos y medios de control
que     considere      pertinentes.     La                                                                                   que      considere    pertinentes.     La
documentación         utilizada     como                                                                                     documentación utilizada como sustento
sustento para dichas verificaciones se                                                                                       para dichas verificaciones se debe
debe mantener disponible, en caso de                                                                                         mantener disponible y deberá ser
ser requerida por parte de la                                                                                                suministrada a la Superintendencia
Superintendencia.                                                                                                            General de Valores en los términos y
                                                                                                                             condiciones que se requiera.
   Artículo 85. Del comité de               SUPEN                                                                              Artículo 86. Del comité de
    vigilancia                               El único miembro independiente del       No se acepta, la propuesta de              vigilancia
                                             comité de vigilancia no está en          reforma contiene requerimientos
Para cada fideicomiso de desarrollo          función del número de integrantes de     mínimos. En ese sentido, se            Para cada fideicomiso de desarrollo de
de obra pública debe constituirse un         este cuerpo colegiado.                   impone      como     requisito    la   obra pública debe constituirse un
comité de vigilancia que vele por la                                                  existencia de un representante         comité de vigilancia que vele por la
calidad de la gestión de los proyectos                                                que vele por los intereses del         calidad de la gestión de los proyectos a
a     desarrollar   y   la    adecuada                                                fideicomitente y asegure la            desarrollar      y     la      adecuada
administración      de     los    flujos                                              supervisión adecuada. Asimismo,        administración      de     los     flujos
provenientes de los contratos de                                                      se requiere la participación de un     provenientes de los contratos de
arrendamiento, por parte del fiduciario.                                              miembro independiente, con lo          arrendamiento, por parte del fiduciario.
Este comité debe ser un cuerpo                                                        cual se busca que este exprese         Este comité debe ser un grupo de
colegiado integrado por personas con                                                  un criterio objetivo que se haga       profesionales con experiencia en el
experiencia en el desarrollo y                                                        constar.     Adicionalmente,    las    desarrollo     y    administración     de
administración de proyectos, de                                                       partes      pueden       establecer    proyectos, de similar magnitud en
similar magnitud y naturaleza al objeto                                               requerimientos adicionales para la     relación al objeto del fideicomiso, de
del fideicomiso, de las cuales al                                                     conformación del Comité de             las cuales al menos una debe ser
menos una debe ser representante del                                                  Vigilancia de conformidad con las      representante del fideicomitente, y al
fideicomitente, y al menos una debe                                                   necesidades propias de cada            menos una debe ser independiente del
ser independiente de la entidad                                                       proyecto.                              fideicomitente, de la entidad fiduciaria,
fiduciaria, la entidad estructuradora,                                                                                       de la entidad estructuradora y de sus
del fideicomitente y de sus respectivos      Cámara      Costarricense      de                                               respectivos grupos vinculados, de
grupos      económicos,     según     la     Emisores de Títulos Valores                                                     conformidad con lo establecido en los
definición    de   grupo     económico       Sometemos a consideración del            Ver comentario anterior.               artículos 6 y 9 del Acuerdo SUGEF - 4-
                                             Regulador, nuestro criterio en el

                                                                                                                                                     Página 81 de 130
Modificación propuesta en consulta              Observaciones del mercado               Comentarios SUGEVAL             Nueva propuesta
establecida en el Reglamento general       sentido de que con el propósito de                                 04 “Reglamento sobre el           grupo
sobre sociedades administradoras y         dar mayor autonomía a la toma de                                   vinculado a la entidad”.
fondos de inversión.                       decisiones, no deberían ser parte del
                                           Comité de Vigilancia ningún miembro                                La cantidad de miembros, los criterios
La cantidad de miembros, los criterios     del fiduciario, esto por cuanto, parece                            y el procedimiento para su selección se
y el procedimiento para su selección       poco conveniente que siendo éste el                                deben estipular en el contrato de
se deben estipular en el contrato de       que ejecuta como buen padre de                                     fideicomiso. Los miembros de la unidad
fideicomiso. Los miembros de la            familia lo establecido en el contrato,                             administradora no pueden formar parte
unidad administradora no pueden            forme parte del comité que a su vez                                del comité.
formar parte del comité.                   vigila el cumplimiento de esas tareas.
                                           Es claro, sin embargo, que a las                                   El comité de vigilancia debe llevar
El comité de vigilancia debe llevar        sesiones del Comité de Vigilancia                                  actas de sus reuniones, en los
actas de sus reuniones, en los             deberían asistir: un representante del                             términos en que lo determine el
términos en que lo determine el            Fideicomitente, un representante del                               Superintendente, mediante acuerdo de
Superintendente, mediante acuerdo          Fiduciario y el gerente de la Unidad                               alcance general. Asimismo, debe
de alcance general. Asimismo, debe         de Administración, pero a dar                                      someter       a     conocimiento     del
someter      a      conocimiento     del   cuentas      de     sus      áreas     de                          fideicomitente y fiduciario, informes de
fideicomitente y fiduciario, informes de   responsabilidad.                                                   gestión del fideicomiso, al menos cada
gestión del fideicomiso, con una           Si el Regulador compartiera nuestro                                tres meses, o inmediatamente, tan
periodicidad máxima de tres meses, o       criterio, sugerimos la siguiente                                   pronto     tenga     conocimiento     de
inmediatamente, tan pronto tenga           redacción:                                                         situaciones o eventos trascendentales
conocimiento de situaciones o eventos      “Para cada fideicomiso de desarrollo                               que incidan sobre la operativa del
trascendentales que incidan sobre la       de obra pública debe constituirse un                               fideicomiso,     sin    perjuicio    del
operativa del fideicomiso.                 comité de vigilancia que vele por la                               cumplimiento de las otras obligaciones
                                           calidad de la gestión de los proyectos                             de remisión de información que le
                                           a desarrollar y la adecuada                                        corresponden al fideicomiso como
                                           administración       de     los    flujos                          emisor de valores.
                                           provenientes de los contratos de
                                           arrendamiento,       por     parte    del
                                           fiduciario. Este comité deber ser un
                                           cuerpo colegiado integrado por
                                           personas con experiencia en el
                                           desarrollo y administración de
                                           proyectos, de similar magnitud y
                                           naturaleza al objeto del fideicomiso,
                                           de las cuales al menos una debe ser
                                           representante del fideicomitente. No
                                           podrán ser parte de éste comité,
                                           representantes de la entidad
                                           fiduciaria,      de      la      unidad
                                           administradora, de la entidad
                                           estructuradora y de sus respectivos
                                           grupos      económicos,       según     la

                                                                                                                                     Página 82 de 130
Modificación propuesta en consulta        Observaciones del mercado                Comentarios SUGEVAL                Nueva propuesta
                                     definición de grupo económico
                                     establecida en el Reglamento
                                     general        sobre        sociedades
                                     administradoras      y    fondos    de
                                     inversión. Para la integración de
                                     este Comité deberá velarse por la
                                     mayor independencia de sus
                                     miembros, en cumplimiento de las
                                     mejores normas de buen gobierno
                                     corporativo.
                                     A las sesiones del Comité de
                                     Vigilancia deberán asistir un
                                     representante del Fiduciario y el
                                     Gerente      de    la    Unidad     de
                                     Administración         para      rendir
                                     cuentas      de    sus     áreas    de
                                     responsabilidad.
                                     La cantidad de miembros, los
                                     criterios y el procedimiento para su
                                     selección se deben estipular en el
                                     contrato de fideicomiso…”

                                     SUGESE
                                     La      existencia    de     miembros     Se acepta parcialmente. En
                                     independientes tiene valor agregado       relación con el comité de
                                     en la conformación de los directorios,    vigilancia, ver comentario anterior.
                                     si su peso en la toma de decisiones       En     cuanto     a    la   unidad
                                     es relevante y favorable a los            administradora se acepta la
                                     intereses de los inversionistas. En la    observación y se modifica el texto
                                     propuesta normativa se habla de la        para que los profesionales de la
                                     existencia      de     un     miembro     unidad          posean         total
                                     independiente      en     la    unidad    independencia.
                                     administradora de proyectos y en el
                                     Comité de Vigilancia, sin embargo,
                                     no se define un tamaño máximo de
                                     estas dependencias, con lo cual la
                                     participación       del       miembro
                                     independiente puede ser inoperante
                                     y de poco valor agregado en el
                                     proceso de toma de decisiones.

                                     Instituto    Costarricense          de
                                     Electricidad

                                                                                                                                Página 83 de 130
Modificación propuesta en consulta      Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL             Nueva propuesta
                                     No se especifica quién nombra al         Está incluido en el proyecto, las
                                     mismo, lo cual se considera              partes      deben convenir la
                                     importante aclarar.                      conformación del Comité y sus
                                                                              mecanismos de selección.

                                     SUGEF
                                     De la redacción anterior queda la        Se aclara que los costos del
                                     interrogante sobre quién asumirá los     comité de vigilancia corren por
                                     costos del comité de vigilancia.         cuenta del fideicomiso, salvo
                                                                              pacto en contrario.

                                     La cantidad de miembros y los            Se encuentra incluido en el
                                     criterios de selección deben ser         proyecto     de    reforma.    La
                                     congruentes      con      el  objeto,    responsabilidad de definir la
                                     complejidad y volumen del proyecto.      estructura y conformación del
                                     Se recomienda la siguiente redacción     comité recae sobre las partes.
                                     para el párrafo en comentario “La
                                     cantidad de miembros, los criterios,
                                     el procedimiento para su selección y
                                     el responsable de su nombramiento
                                     se deben estipular en el contrato de
                                     fideicomiso. Los miembros de la
                                     unidad administradora no pueden
                                     formar parte del comité.”

                                     Universidad de Costa Rica
                                     No queda claro en este artículo cuál     Ver comentario anterior.
                                     debe ser la conformación del comité
                                     de vigilancia y quiénes son los que
                                     necesariamente      deben    quedar
                                     representados.

                                     En el último párrafo consideramos        Se aclara que la elaboración de
                                     que al comité de vigilancia no le        informes es parte de las funciones
                                     corresponde     estar     redactando     del comité de vigilancia, de modo
                                     informes, sino por el contrario          que pueda alertar sobre las
                                     analizando los que requiere o solicite   posibles anomalías de las cuales
                                     para el cumplimiento de sus              tenga conocimiento.
                                     funciones. Además, no cuenta con
                                     una estructura administrativa para la
                                     pretendida redacción de informes y
                                     su retribución se hace a través del
                                     concepto de dietas. En ese sentido,

                                                                                                                             Página 84 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado          Comentarios SUGEVAL   Nueva propuesta
                                     debe quedar claro si los miembros
                                     del comité de vigilancia deben estar
                                     revisando informes de gestión y de
                                     qué forma se espera que el
                                     fideicomiso financie estos trabajos.




                                                                                                            Página 85 de 130
Modificación propuesta en consulta             Observaciones del mercado                 Comentarios SUGEVAL                          Nueva propuesta
   Artículo 86. De los conflictos de        Instituto Nacional de Seguros                                                    Artículo 87. De los conflictos de
    interés                                Limita      la    contratación     de     No se acepta, la independencia,           interés
                                           profesionales y empresas para la          es un requisito necesario para
El fideicomitente y fiduciario deben       ejecución del proyecto, las cuales        brindar transparencia a la figura y   El fideicomitente y fiduciario deben
aprobar políticas claras y auditables      deberán ser independientes de la          evitar potenciales conflictos de      establecer y aprobar políticas claras y
para la administración de los conflictos   entidad fiduciaria y de la entidad        interés.                              auditables para la administración de los
de interés, las cuales deben abarcar       estructuradora, con lo cual limita la                                           conflictos de interés, las cuales deben
las actuaciones entre las distintas        posibilidad de generar economías de                                             abarcar las actuaciones entre las
partes del fideicomiso, así como sus       escala para los entes fiduciarios.                                              distintas partes del fideicomiso, los
relaciones con los contratistas,                                                                                           integrantes       de      la     unidad
proveedores      y     otros     sujetos   Bolsa Nacional de Valores                                                       administradora, el comité de vigilancia,
vinculados    al    fideicomiso.     Las   Es importante aclarar qué se              Se encuentra incluido en el           las entidades que participen en el
políticas, también, deben considerar       entiende por “política clara y            proyecto de reforma. Por clara y      diseño, estructuración o colocación de
las actuaciones de los directores y        auditable”, por ejemplo mediante el       auditable se refiere a que deben      la emisión de valores, las actuaciones
empleados del fideicomitente y el          establecimiento    de    requisitos       ser fáciles de comprender y           de los directores y empleados del
fiduciario.                                mínimos, pues la norma es muy             verificables.                         fideicomitente y fiduciario, así como
                                           amplia.                                                                         sus relaciones con los contratistas,
La existencia de posibles conflictos de                                                                                    proveedores y otros sujetos vinculados
interés y las políticas generales para     En la última frase referente a las        No se acepta, el establecimiento      al fideicomiso.
el control y manejo de estos se deben      políticas y la actuación de los           de las políticas corresponde a las
revelar en el prospecto.                   directores y empleados, debe              partes, que a su vez deben            La existencia de posibles conflictos de
                                           circunscribirse a lo que atañe al         cumplir    toda     la   normativa    interés y las políticas generales para el
                                           fideicomiso, por lo que se sugiere        relacionada.                          control y manejo de estos se deben
                                           incluir la frase “en lo que respecta al                                         revelar en el prospecto.
                                           objeto del fideicomiso”.
                                                                                                                           El fiduciario debe velar porque el
                                           SUGESE                                                                          fideicomiso cumpla con la normativa
                                           La redacción del artículo debe            Se aclara que el objeto del           correspondiente según lo dispuesto en
                                           normarse explícitamente el eventual       presente reglamento es regular la     el Reglamento de gobierno corporativo.
                                           conflicto de interés que podría           oferta pública que efectúen estos
                                           presentarse      en      grupos       y   fideicomisos.     Cada      entidad
                                           conglomerados      financieros     que    independientemente        de     su
                                           participen en esta figura, sobre todo     participación, debe someterse a la
                                           cuando el estructurador, el fiduciario,   normativa       específica      que
                                           los puestos de bolsa colocadores y        mediante reglamento defina cada
                                           los potenciales inversionistas son        superintendencia, así como a las
                                           parte      del      mismo       grupo     normas internas a las que se
                                           conglomerado.                             encuentre sujeto de conformidad
                                                                                     con las buenas prácticas de
                                                                                     gobierno corporativo.
                                                                                     La reforma propuesta incluye
                                                                                     aspectos de carácter general, por
                                                                                     lo que contempla este y otros

                                                                                                                                                   Página 86 de 130
Modificación propuesta en consulta      Observaciones del mercado                   Comentarios SUGEVAL                Nueva propuesta
                                                                               conflictos.

                                     SUGEF
                                     El artículo 86 propuesto indica que el    Se aclara que el objeto de la
                                     fideicomitente y fiduciario deben         norma es regular la oferta pública
                                     aprobar políticas claras y auditables     que puedan efectuar estos
                                     para la administración de los             fideicomisos. Las partes son las
                                     conflictos de interés. Sin embargo,       responsables de definir las
                                     no se prohíbe el hecho de que el          políticas para manejar este tipo de
                                      fiduciario pueda dar créditos a los      conflictos de interés, o incluso
                                     fideicomisos que administra. El           prohibir la posibilidad citada.
                                     artículo 656 del Código de Comercio       Además, cada regulador puede
                                     señala: El fiduciario no podrá ser        definir las normas pertinentes para
                                     fideicomisario. De llegar a coincidir     regular los conflictos con los
                                     tales calidades, el fiduciario no podrá   participantes que supervise. El
                                     recibir los beneficios del fideicomiso    artículo 656 lo que prohíbe es que
                                     en tanto la coincidencia subsista. Si     el fiduciario sea fideicomisario. Se
                                     bien es cierto que el fiduciario al dar   aclara que un tercero que se
                                     un crédito al fideicomiso que             convierta     en     acreedor     del
                                     administra se convierte en acreedor,      fideicomiso, no se convierte en
                                     también es cierto que puede               fideicomisario.
                                     confundirse con la figura del
                                     fideicomisario porque también se
                                     beneficia de los frutos o productos de
                                     los bienes que se han fideicometido.
                                     En efecto, el legislador quiso que el
                                     fiduciario, como gestor profesional de
                                     negocios e intereses de terceros,
                                     fuera imparcial e independiente. Su
                                     delicada tarea tiene que estar por
                                     encima de cualquier suspicacia. Su
                                     conducta se pretende alejada de
                                     cualquier conflicto de interés evitable
                                     y de presentarse, sus patrones de
                                     comportamiento deben llevarlo a
                                     sortear la situación, para que así
                                     siempre se garantice privilegiar los
                                     intereses de su cliente, o lo que es
                                     más preciso, del fideicomiso. Todo
                                     ello quedaría comprometido y entre
                                     dicho con lo dispuesto por imperio de
                                     ley si el fiduciario puede ser
                                     beneficiario.

                                                                                                                                 Página 87 de 130
Modificación propuesta en consulta           Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL                           Nueva propuesta

                                          Adicionalmente, todas las políticas       Se aclara que al momento de
                                          para evitar los conflictos de interés,    firmar el contrato, podría no
                                          deben dejarse establecidas dentro         conocerse el detalle de los riesgos
                                          del contrato de fideicomiso y no por      que afronta el fideicomiso, por lo
                                          fuera, ya que es parte esencial para      que la revelación de políticas para
                                          el inversionista conocer la forma en      la administración de conflictos de
                                          que se podrían mitigar estos riesgos      interés se exige a nivel de
                                          dentro del proyecto en el que             prospecto, de manera que sean
                                          pretenden invertir.                       conocidas por el inversionista
                                                                                    previo a su inversión.
SECCIÓN III: FINANCIAMIENTO DE                                                                                              SECCIÓN III: FINANCIAMIENTO DE
    LOS FIDEICOMISOS DE                                                                                                         LOS FIDEICOMISOS DE
DESARROLLO DE OBRA PÚBLICA                                                                                                  DESARROLLO DE OBRA PÚBLICA


   Artículo 87. De las fuentes de        Caja Costarricense del Seguro                                                       Artículo 88. De las fuentes de
    financiamiento                        Social (FRE-CCSS)                                                                    financiamiento
                                          Las fuentes de financiamiento a las       No se acepta, es responsabilidad
Las distintas fuentes de financiamiento   que tienen acceso los fideicomisos        de las partes establecer la            Los fideicomisos de desarrollo de obra
que puede utilizar el proyecto se         de desarrollo de obra pública se          estructura de financiamiento y         pública que capten recursos mediante
deben establecer en el contrato de        considera un alto riesgo tratándose       definir con quién se contrata.         la colocación de emisiones en el
fideicomiso.                              del financiamiento de créditos a          Adicionalmente, el artículo 78         mercado de valores, en los términos y
                                          terceros, cuando se da la posibilidad     propuesto establece que el             condiciones que se establecen en este
Los fideicomisos de desarrollo de obra    de refinanciar los proyectos cuando       contrato de fideicomiso debe           reglamento, podrán también obtener
pública pueden acudir al mercado de       acuden a terceros, bajo este contexto     ajustarse al bloque de legalidad,      recursos a través de créditos bancarios
valores y obtener crédito de bancos o     y     considerando      la       ley de   por lo que las partes deberán          o de terceros para financiar el proyecto
de terceros, o una combinación de         enriquecimiento           ilícito     y   considerar el cumplimiento de las      en cualquier etapa de desarrollo,
estos, para financiar el proyecto en      estupefacientes; dentro del marco de      distintas leyes, en todas las          diseño o construcción y equipamiento;
cualquier etapa de desarrollo, diseño o   la ley de control interno es importante   actividades      del    fideicomiso,   o refinanciar sus pasivos.
construcción y equipamiento; o            regular con mayor detalles aquellos       incluido el financiamiento.
refinanciar sus pasivos, para lo cual,    financiamientos provenientes de
se debe cumplir con los requisitos        terceros; para ello se recomienda                                                Las distintas fuentes de financiamiento
establecidos para tales efectos en el     detallar con exactitud la fuentes de                                             que puede utilizar el proyecto, así
siguiente capítulo.                       financiamiento de terceros.                                                      como la posibilidad de refinanciar sus
                                                                                                                           pasivos a través del mercado de
                                          Bolsa Nacional de Valores                                                        valores, se deben establecer en el
                                          Es necesario que se indique que en        Se aclara que el objeto de la          contrato de fideicomiso. En el
                                          el caso de emisiones de oferta            figura   es     permitir    a  la      prospecto se debe revelar, en términos
                                          pública no es admisible que el            Administración      Pública    el      generales, la estructura planeada de
                                          proyecto no esté como mínimo ya           financiamiento de proyectos de         financiamiento del proyecto, las
                                          construido, según lo requiere el          obra       pública,      mediante      condiciones que deben reunir las
                                          mismo artículo 89 incisos c) y d), por    financiamiento en el mercado de        operaciones de crédito, así como la

                                                                                                                                                  Página 88 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL                       Nueva propuesta
                                     lo que no podría permitirse su            valores que estará respaldado por   posibilidad de refinanciar pasivos y de
                                     financiamiento “en cualquier etapa de     los flujos de contratos de          ejecutar cláusulas de redención
                                     desarrollo”, como lo indica este          arrendamiento, que se pactarán      anticipada de las emisiones.
                                     artículo 87.                              previo a la construcción. Se está
                                                                               modificando el artículo 92 (93 de
                                                                               la nueva propuesta) de manera
                                                                               que el refinanciamiento del
                                                                               proyecto una vez concluida la
                                                                               construcción se pueda ejecutar
                                                                               mediante emisiones dirigidas al
                                                                               público en general.

                                     Consideramos además que debe              No se acepta, corresponde al
                                     eliminarse el término “terceros” y en     fideicomiso analizar sus opciones
                                     su lugar indicar que puede tratarse       de financiamiento.
                                     de        “entidades       financieras
                                     internacionales          debidamente
                                     reguladas”.

                                     SUGESE
                                     Es importante aclarar en los              Se encuentra incluida en el
                                     prospectos de las emisiones, en cuál      proyecto de reforma. De acuerdo
                                     etapa del ciclo de vida de proyecto la    con el artículo 88 propuesto el
                                     figura del fideicomiso empieza a          proyecto se puede financiar a
                                     operar y cuándo se da la emisión de       través del mercado de valores en
                                     los valores de oferta pública, es         cualquier etapa de desarrollo,
                                     decir, si la estructuración se da en la   diseño,       construcción     y
                                     etapa de pre proyecto, factibilidad o     equipamiento. Estas revelaciones
                                     en el desarrollo del proyecto.            sí se solicitan a nivel del
                                                                               prospecto tal como lo sugiere la
                                                                               observación. Las referencias al
                                                                               prospecto que se incluyen en la
                                                                               reforma,     corresponden,    en
                                                                               general, a temas que deben
                                                                               tratarse de manera amplia en los
                                                                               contratos.

                                     SUGEF
                                     Cabe preguntarse cuál va a ser la         Se aclara que la Contraloría
                                     capacidad   de    pago   de    ese        General de la República ha
                                     fideicomiso? Mientras el bien esté        refrendado     contratos    de
                                     en construcción, la Administración        fideicomiso  y   arrendamiento,
                                     Pública    no    puede     destinar       considerando       que       la

                                                                                                                                          Página 89 de 130
Modificación propuesta en consulta        Observaciones del mercado                    Comentarios SUGEVAL             Nueva propuesta
                                     presupuesto alguno para garantizar          Administración Pública se puede
                                     el arrendamiento o compra de la             comprometer en un contrato de
                                     obra, porque primero debe darse por         arrendamiento        con      fecha
                                     satisfecha para luego asumir el             prefijada, antes de la construcción
                                     compromiso de arrendar o comprar            de la obra. Existen ejemplos
                                     el bien. El inciso f. del artículo 89       concretos en los que se presenta
                                     propuesto indica que los contratos de       esta situación.
                                     arrendamiento deben suscribirse de
                                     previo a la autorización final de la
                                     primera emisión de oferta pública.
                                     Pero ello no es posible hasta que la
                                     obra esté finalizada, mientras tanto,
                                     el fideicomiso de construcción no
                                     tendría cómo proyectar flujos, siendo
                                     que el riesgo de construcción podría
                                     hacer     difícil    la  valoración     y
                                     predictibilidad de los flujos. Por tanto,
                                     cómo los inversionistas van a asumir
                                     el riesgo de invertir si tan siquiera se
                                     les puede garantizar que una vez
                                     terminada la obra inmediatamente se
                                     van a producir los flujos para el
                                     repago de sus inversiones? Y cómo
                                     un banco o una entidad financiera
                                     entraría a financiar a un fideicomiso
                                     de desarrollo de obra pública si no
                                     existen         flujos      proyectados
                                     garantizados o conocidos? Tanto los
                                     inversionistas como las entidades
                                     que financien estarían asumiendo el
                                     riesgo de construcción de una obra
                                     que podría ser muy especializada y
                                     que al final no produzca flujos, dado
                                     que la Administración Pública no
                                     tendría        ningún       compromiso
                                     presupuestario para arrendar o
                                     comprar el bien, lo que daría como
                                     resultado que el fiduciario se quede
                                     con un bien construido de difícil
                                     colocación en el mercado y con la
                                     presión de una serie de acreedores
                                     que no reciben el repago de sus
                                     acreencias.

                                                                                                                                 Página 90 de 130
Modificación propuesta en consulta      Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL                 Nueva propuesta

                                     Universidad de Costa Rica
                                     En el párrafo segundo debería haber      Se acepta la observación y se
                                     una coma después de valores y            incluye la modificación propuesta.
                                     eliminar la y, de manera que se lea:     No obstante, la forma del artículo
                                     Los fideicomisos de desarrollo de        se modificó y no mantiene la
                                     obra pública pueden acudir al            estructura exacta que se publicó
                                     mercado de valores, obtener crédito      en consulta.
                                     de bancos o de terceros, o una
                                     combinación de estos, para financiar
                                     el proyecto en cualquier etapa de
                                     desarrollo, diseño o construcción y
                                     equipamiento; o refinanciar sus
                                     pasivos, para lo cual, se debe
                                     cumplir      con     los    requisitos
                                     establecidos para tales efectos en el
                                     siguiente capítulo.

                                     BCCR
                                     Por otra parte, es conveniente que       Se aclara que el objeto del
                                     en el artículo 87 (de las fuentes de     presente reglamento es regular la
                                     financiamiento) de la propuesta de       oferta pública que efectúen estos
                                     modificación, quede establecido que      fideicomisos.       Cada      entidad
                                     el fiduciario o cualquier empresa del    independientemente          de      su
                                     grupo o conglomerado financiero no       participación, debe someterse a la
                                     podrá       otorgarle   créditos   al    normativa        específica       que
                                     fideicomiso que administra.              mediante reglamento defina cada
                                                                              superintendencia, así como a las
                                                                              normas internas a las que se
                                                                              encuentre sujeto de conformidad
                                                                              con las buenas prácticas de
                                                                              gobierno corporativo. En todo
                                                                              caso,     las   partes      son    las
                                                                              responsables de definir las
                                                                              políticas para manejar este tipo de
                                                                              conflictos de interés, o incluso
                                                                              prohibir la posibilidad citada.




                                                                                                                                 Página 91 de 130
Modificación propuesta en consulta            Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL                           Nueva propuesta
   Artículo 88. Del financiamiento                                                                                            Artículo 89. Del financiamiento
    del desarrollo de obra pública                                                                                              del desarrollo de obra pública
    mediante el mercado de valores                                                                                              mediante el mercado de valores

En la solicitud inicial de autorización                                                                                     En la solicitud inicial de autorización de
de oferta pública, el fideicomiso puede                                                                                     oferta pública, el fideicomiso puede
solicitar la autorización de las                                                                                            solicitar la autorización de las
emisiones que considere necesarias o                                                                                        emisiones que considere necesarias o
bien, gestionar la inscripción de las                                                                                       bien, gestionar la inscripción de las
distintas   emisiones,      según    sus                                                                                    distintas    emisiones,      según     sus
necesidades       de      financiamiento                                                                                    necesidades de financiamiento durante
durante el desarrollo y construcción                                                                                        el desarrollo y construcción del
del proyecto.                                                                                                               proyecto.
   Artículo 89. Condiciones de las                                                                                            Artículo 90. Condiciones de las
    emisiones de oferta pública y los                                                                                           emisiones de oferta pública y los
    flujos que las respaldan                                                                                                    flujos que las respaldan

Las emisiones de oferta pública deben                                                                                       Las emisiones de oferta pública deben
acatar las siguientes disposiciones:                                                                                        acatar las siguientes disposiciones:
a. Los valores emitidos en un              Caja Costarricense del Seguro                                                    a. Los valores emitidos en un proceso
    proceso de desarrollo de obra          Social (FRE-CCSS)                                                                    de desarrollo de obra pública
    pública deben clasificar como          Inciso a.: Se establece el derecho        No se acepta. No se considera              deben clasificar como valores de
    valores de contenido crediticio, de    de percibir la cancelación del capital    necesario aclarar, ya que todo             contenido crediticio, de manera
    manera que incorporen el derecho       y de los rendimientos; que respaldan      título de contenido crediticio posee       que incorporen el derecho a
    a percibir la cancelación del          los flujos de las emisiones de oferta     derecho a percibir el 100%.                percibir la cancelación del capital y
    capital y de los rendimientos          pública; sobre este aspecto y con el                                                 de los rendimientos financieros en
    financieros en los términos y          fin de proteger a los inversionistas;                                                los    términos     y   condiciones
    condiciones señalados en el valor.     es recomendable que el derecho de                                                    señalados en el valor.
                                           percibir sea del 100% del capital.

                                           Además          considerando         la   Se encuentra incluida. Se aclara
                                           administración     de    los    fondos    que escapa de la competencia de
                                           públicos, es necesario definir dentro     Conassif y SUGEVAL que una
                                           de las condiciones que las emisiones      entidad de la Administración
                                           tendrán    garantía    solidaria    del   Pública (fideicomitente) o el
                                           fideicomitente; y el Estado; esto le      Estado tomen la decisión de
                                           brinda mayor garantía sobre las           garantizar las emisiones. Sin
                                           emisiones y los flujos de la figura del   embargo, el artículo 91 propuesto,
                                           contrato de fideicomiso.                  en conjunto con los artículos 18 y
                                           También dentro de las condiciones         25 del Reglamento sobre Oferta
                                           debe especificarse que instancia          Pública de Valores, permiten que
                                           garantizará el 100% de capital para       cada fideicomiso establezca las

                                                                                                                                                     Página 92 de 130
Modificación propuesta en consulta          Observaciones del mercado                   Comentarios SUGEVAL                         Nueva propuesta
                                        las Instituciones descentralizadas.        garantías      que     considere
                                                                                   pertinentes, incluyendo las del
                                                                                   Estado.
b. Los valores deben ser de oferta      Banco Nacional de Costa Rica                                                     b. Los valores son de oferta pública
   pública restringida de conformidad   Inciso b. Oferta Pública Restringida.      Se acepta la observación y se            restringida de conformidad con el
   con el artículo 13 de este           Aunque somos conscientes de que el         modifica el texto, de manera que         artículo 13 de este Reglamento,
   Reglamento.                          principal grupo de inversionistas a los    la oferta pública restringida no         salvo que el 100% de la emisión
                                        que van dirigidas estas emisiones          aplique en todos los casos. No           cuente con un aval o garantía
                                        son los institucionales, únicamente        aplicará     la    oferta   pública      incondicional, otorgado por alguna
                                        por un principio de democratizar las       restringida para las emisiones que       de las siguientes entidades:
                                        mismas y lograr una mayor                  cuenten con avales o garantías
                                        profundidad del mercado, sería             apropiados, o cuando la fase de
                                                                                                                             i.    El Estado costarricense.
                                        conveniente la participación del gran      construcción      se      encuentre
                                        universo de inversionistas, o bien fijar   finalizada.                               ii.   Una Institución financiera
                                        parámetros adicionales como lo sería       En cuanto a las emisiones que no                internacional multilateral con
                                        por ejemplo que, a partir de cierta        cuenten con las características                 participación  del      Estado
                                        calificación de riesgo, puedan ser         citadas, se considera necesario                 Costarricense.
                                        ofrecidos mediante oferta pública          mantener que sean de oferta
                                                                                                                            iii.   El fideicomitente, cuando este
                                        abierta y no restringida. Por ejemplo,     pública restringida, en razón de la
                                                                                                                                   posea capacidad económica
                                        una emisión con calificación de A o        naturaleza y complejidad del
                                                                                                                                   demostrada y suficiente en
                                        superior podría considerarse de            desarrollo de obra pública, así
                                        oferta pública general. Es importante      como por la novedad del producto                relación con el tamaño de la
                                        recalcar que resulta contradictorio        en el mercado de valores                        emisión; así como que, al
                                                                                                                                   momento de la autorización,
                                        que una emisión con calificación           costarricense.
                                                                                                                                   posea al menos 2 años
                                        superior, sea AA o hasta AAA sea de
                                                                                                                                   consecutivos de contar con
                                        oferta pública restringida.
                                                                                                                                   una calificación de riesgo
                                        Banco de Costa Rica                                                                        vigente concedida por una
                                        Inciso b.: señala: “…Los valores           Se     acepta   parcialmente   la               empresa      calificadora    de
                                                                                                                                   riesgo       nacional.       El
                                        deben ser de oferta pública                observación.   Ver     comentario
                                                                                                                                   fideicomitente             debe
                                        restringida de conformidad con el          anterior.
                                                                                                                                   mantenerse calificado durante
                                        artículo 13 de este Reglamento…”           Adicionalmente, se aclara que los
                                                                                                                                   la vigencia de la emisión.
                                        Tal y como lo indicamos en párrafos        FIDOPs no corresponden a
                                        anteriores, esta condición a la oferta     mecanismos de titularización.
                                        pública de valores proveniente de la
                                        titularización de flujos relacionados
                                        con proyectos de obra pública le
                                        impone una limitante a esta opción
                                        de financiamiento, además de los
                                        efectos desfavorables que pueden
                                        tener tanto en la colocación de los
                                        valores como en el costo. Algunas
                                        razones que podemos mencionar al

                                                                                                                                                 Página 93 de 130
Modificación propuesta en consulta        Observaciones del mercado                Comentarios SUGEVAL   Nueva propuesta
                                     respecto son las siguientes:
                                     1. Según        el     aviso       número
                                        BNV/0536/06/2009 del 25 de
                                        noviembre de 2009 emitido por la
                                        Bolsa Nacional de Valores y a
                                        solicitud de la Superintendencia
                                        General de Valores, las recompras
                                        o reportos cuyos subyacentes
                                        provengan de Emisiones Públicas
                                        Restringidas no son permitidas. Si
                                        tomamos         en     cuenta       que
                                        aproximadamente el ochenta por
                                        ciento     (80%)      del      mercado
                                        secundario        costarricense      es
                                        movilizado por este tipo de
                                        transacciones                bursátiles,
                                        consideramos que dichos títulos
                                        ya no serían tan atractivos para el
                                        mercado de valores por lo que
                                        tendrían        poca       bursatilidad
                                        poniendo         en      riesgo       el
                                        financiamiento de los proyectos.
                                     2. La Oferta Pública Restringida se
                                        dirige únicamente a inversionista
                                        institucionales,        es        decir,
                                        intermediarios financieros y de
                                        valores                    organismos
                                        internacionales,       fondos        de
                                        inversión y fideicomisos que
                                        funcionen       como      fondos     de
                                        inversión o de pensión y a
                                        inversionistas sofisticados que
                                        cuenten con patrimonio neto igual
                                        o superior a $1,0 millón de
                                        dólares. Adicionalmente, dichas
                                        entidades tienen límites para
                                        colocar recursos en instrumentos
                                        privados y al ser títulos con baja
                                        bursatilidad es muy posible que
                                        las      inversiones        en     este
                                        instrumento no sea tan atractiva.
                                        Por otra parte, los inversionistas
                                        sofisticados es claro el perfil

                                                                                                                   Página 94 de 130
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                                        administrativo que deben cumplir,
                                        pero no debemos olvidar el
                                        derecho que tienen por su gusto al
                                        riesgo. Eso quiere decir que su
                                        horizonte de inversión no es de
                                        lago plazo y que la tasa de
                                        rendimiento esperada está en
                                        función del riesgo que asumen, lo
                                        que sin duda alguna encarecerá
                                        los proyectos y por ende las tarifas
                                        a los costarricenses dependiendo
                                        el servicio público que se esté
                                        desarrollando.
                                     3. Las          necesidades           en
                                        infraestructura pública para el país
                                        son muy grandes y posiblemente
                                        sólo se podrán financiar muy
                                        pocos      proyectos,     dado      el
                                        segmento más pequeño de
                                        potenciales compradores de las
                                        emisiones que podrían tener de
                                        emitirse como valores de oferta
                                        pública restringida.
                                     4. Finalmente, si se mantiene esta
                                        condición se estaría limitando por
                                        un lado las opciones de inversión
                                        a los inversionistas y por otro lado,
                                        la posibilidad de levantar los
                                        recursos necesarios para los
                                        proyectos.
                                     Por todo lo anterior, consideramos
                                     trascendental que no se les imponga
                                     esta restricción a los valores emitidos
                                     al amparo de los fideicomisos de
                                     desarrollo de obra pública, por lo que
                                     les solicitamos con todo respeto que
                                     los valores para este tipo de
                                     fideicomisos continúen siendo de
                                     Oferta Pública, sin restricciones para
                                     ningún inversionista del mercado de
                                     valores de este país.
                                     Si por los aspectos que han
                                     analizado los reguladores consideran

                                                                                                                 Página 95 de 130
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                                     importante mantener esta restricción,
                                     consideramos que al menos es
                                     necesario flexibilizarla, de forma tal
                                     que se deje a discrecionalidad de la
                                     Superintendencia declarar la oferta
                                     pública sin restricciones, en función
                                     de las garantías o colaterales que el
                                     emisor esté dispuesto a aportar; y/o
                                     liberarse de esta restricción a tales
                                     emisiones una vez que la obra entre
                                     en operación y se empiecen a recibir
                                     los respectivos flujos de ingresos.

                                     Bolsa Nacional de Valores
                                     Inciso b: al tratarse de valores de        Se     acepta   parcialmente   la
                                     oferta pública restringida, se limita la   observación.    Ver    comentario
                                     profundidad del mercado en el              anterior.
                                     sentido que los inversionistas
                                     institucionales y sofisticados a
                                     quienes se dirige, no podrán realizar
                                     operaciones de reporto tripartito con
                                     tales valores.

                                     Cámara          Costarricense       de
                                     Emisores de Títulos Valores
                                     Inciso b.: se indica que las               Se     acepta   parcialmente   la
                                     emisiones       de     oferta   pública    observación.    Ver    comentario
                                     originadas en procesos de obra             anterior.
                                     pública, deben ser de oferta pública
                                     restringida de conformidad con el
                                     artículo 13 del Reglamento sobre
                                     Oferta Pública de Valores.
                                     Sobre esta limitación, la Cámara
                                     desea manifestar su entera oposición
                                     por las siguientes razones:
                                     1. Entendemos que el interés del
                                        Regulador       es     proteger    a
                                        inversionistas pequeños y poco
                                        sofisticados      de este tipo de
                                        instrumentos, pero bajo este
                                        criterio, el Regulador parte de una
                                        premisa       con    todo    respeto
                                        incorrecta, y es que todas las

                                                                                                                              Página 96 de 130
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                                        emisiones que se originen en
                                        procesos de obra pública tienen el
                                        mismo niveles de riesgo, lo que no
                                        es cierto. En primera instancia,
                                        creemos que la función del
                                        Regulador es velar porque los
                                        riesgos no solo de estas
                                        emisiones sino de cualquier otra,
                                        estén debidamente revelados en
                                        el prospecto, y es claro que si un
                                        inversionista no tiene la capacidad
                                        para analizarlos debe buscar la
                                        asesoría requerida, en cuyo caso,
                                        debería buscarla tanto para este
                                        tipo de emisiones como para
                                        emisiones que no sean de oferta
                                        pública restringida.
                                     2. El     restringir     este    tipo     de
                                        emisiones,         acarrea       riesgos
                                        importantes de liquidez para los
                                        proyectos, pues nadie garantiza
                                        que      todos      los    inversionista
                                        institucionales       o     sofisticados
                                        tengan interés en adquirirlas, en
                                        cuyo caso se estaría limitando por
                                        un lado las opciones de inversión
                                        a los inversionistas y por otro, las
                                        posibilidad       de     levantar     los
                                        recursos necesarios para los
                                        proyectos, nuevamente porque se
                                        parte del hecho de que son
                                        emisiones “riesgosas”.
                                     3. Los valores de este tipo de
                                        emisiones como bien es sabido,
                                        son de largo plazo (7,8,9,10 años),
                                        partiendo de esta realidad, quién
                                        desearía comprar un valor que no
                                        va      a     tener      las     mismas
                                        posibilidades          de      mercado
                                        secundario (liquidez) que otros,
                                        solo porque se considera desde su
                                        registro que son riesgosos?, y es
                                        que tal reducción en la bursatilidad

                                                                                                                    Página 97 de 130
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                                        de estos títulos no solo se refleja
                                        cuando el tenedor del valor de
                                        oferta restringida salió a vender y
                                        necesariamente solo lo puede
                                        comprar un inversionista de los
                                        que establece el artículo 13 del
                                        ROP, sino también, porque ese
                                        tenedor ni siquiera puede ejecutar
                                        una operación de recompra con
                                        esos valores, a fin de buscar la
                                        liquidez deseada. Es este sentido,
                                        el perjuicio es en doble vía, para el
                                        emisor porque tendrá que pagar
                                        tasas más altas para colocar en un
                                        mercado restringido y para el
                                        inversionista que en un momento
                                        dado tenga que vender su
                                        posición.
                                     4. Tómese en cuenta que al
                                        considerar de oferta pública
                                        restringida este tipo de emisiones
                                        de plazo largo, se estaría
                                        “castigando” al valor durante toda
                                        su vigencia, a pesar de que podría
                                        haberse ya superado la etapa
                                        constructiva y más bien, estar en
                                        operación y recibiendo los flujos
                                        correspondientes.
                                     5. Un pregunta importante que surge
                                        es qué sucederá con el interés de
                                        los intermediarios financieros para
                                        comprar emisiones de esta
                                        naturaleza        vía      vehículos
                                        “underwriting”, sí este tipo de
                                        restricciones pueden limitar el
                                        mercado al cual puede salir luego
                                        a     colocarlas?     Podría    esto
                                        incrementar el costo para el
                                        fideicomiso de obra pública
                                        emisor? Podría también implicar
                                        una dificultad para que el proyecto
                                        levante los recursos necesarios?


                                                                                                                Página 98 de 130
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                                     6. Incisos e y f:
                                     “e. Los flujos a generar por el cobro
                                        de contratos de arrendamiento del
                                        proyecto de obra pública, sin
                                        considerar otros flujos que puedan
                                        provenir de contratos de servicios
                                        complementarios, deben constituir
                                        respaldo suficiente para hacer
                                        frente      a   las    obligaciones
                                        provenientes de las captaciones
                                        obtenidas mediante la emisión de
                                        valores y cualquier otra adquirida
                                        por el fideicomiso”.
                                     “f. Los contratos de arrendamiento
                                        deben suscribirse de previo a la
                                        autorización final de la primera
                                        emisión de oferta pública, y no
                                        pueden ser cancelables. En caso
                                        de que dichos contratos sean
                                        cancelables, se deben establecer
                                        mecanismos       como     garantías
                                        externas, seguros u otros, que
                                        respalden en su totalidad el valor
                                        presente de los flujos provenientes
                                        de        los     contratos      de
                                        arrendamiento.” (El subrayado es
                                        nuestro).
                                     Observando estos dos requisitos que
                                     el mismo Regulador está exigiendo,
                                     se sobre entiende que este tipo de
                                     emisiones saldrán con garantías más
                                     que suficientes para que no sean
                                     catalogadas de oferta restringida,
                                     motivo por el cual no se comprende
                                     porque tal limitación que puede
                                     convertirse en una importante
                                     debilidad para el arranque de este
                                     tipo de emisiones.
                                     En conclusión no observamos motivo
                                     alguno para que se exija la oferta
                                     pública restringida para emisiones
                                     originadas en obra pública, por lo
                                     que solicitamos la eliminación de

                                                                                                              Página 99 de 130
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                                     este requisito. Si es que persistiera la
                                     intensión por parte del Regulador de
                                     dejar esta disposición que no
                                     compartimos,           al       menos
                                     consideramos que debería:
                                     Dejar     discrecionalidad      a     la
                                     Superintendencia para declararlas de
                                     oferta pública restringida u oferta
                                     pública abierta en función de las
                                     garantías o colaterales con que
                                     cuente o aporte el fideicomiso. En
                                     todo caso, consideramos que debe
                                     liberarse de la oferta pública
                                     restringida a tales emisiones una vez
                                     que la obra este en operación y
                                     recibiendo los respectivos flujos.

                                     Aldesa Fideicomisos
                                     Inciso b: en ese inciso se establece       Se     acepta   parcialmente   la
                                     que “Los valores deben ser de oferta       observación.    Ver    comentario
                                     pública restringida de conformidad         anterior.
                                     con el artículo 13 de este
                                     reglamento”. A partir de dicho inciso
                                     se     limita    la   posibilidad    a
                                     inversionistas no “sofisticados” a
                                     participar en la compra de los valores
                                     que emitan los fideicomisos de obra
                                     pública.      De     acuerdo       con
                                     manifestaciones que se han emitido
                                     en distintos foros de discusión, la
                                     razón manifiesta, por parte de los
                                     proponentes del proyecto sobre este
                                     aspecto, es que el mecanismo en su
                                     fase inicial es conveniente que se
                                     abra solo a inversionistas con mayor
                                     conocimiento del mercado y de
                                     mayor volumen de inversión de
                                     recursos. Esto es, que sea una
                                     inversión “restringida”, y no será
                                     hasta que el esquema haya sido
                                     probado suficientemente cuando se
                                     abra a otros inversionistas, para su
                                     debida protección.

                                                                                                                             Página 100 de 130
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                                     Sin duda este es un aspecto muy
                                     controversial de la propuesta ya que
                                     consideramos inconveniente excluir a
                                     priori a ninguna persona o entidad,
                                     de participar en una inversión en la
                                     que se ha garantizado que las reglas
                                     del juego son claras y transparentes,
                                     y que se han tomado las previsiones
                                     para proteger sus intereses.
                                     Entendemos que la regulación debe
                                     prestar la atención debida a los
                                     aspectos señalados en nuestros
                                     comentarios y recomendaciones
                                     anteriores y sobre todo, a la
                                     exigencia     de     una    adecuada
                                     revelación de la información tanto del
                                     Proyecto como de las partes que
                                     actúan en el contrato, en particular
                                     del Fideicomitente y del Fiduciario.
                                     Para garantizar que todas las
                                     personas, sean o no inversionistas,
                                     “sofisticados o no sofisticados”,
                                     puedan tomar decisiones acertadas
                                     de participar en un esquema de esta
                                     naturaleza, se requiere contar con la
                                     información      verás,     suficiente,
                                     transparente y oportuna, sobre los
                                     riesgos que pudieran existir en los
                                     diferentes componentes del esquema
                                     y en sus diferentes etapas, para que
                                     las entidades calificadoras de riesgos
                                     sean las que permitan evidenciar y
                                     ponderar dichos riesgos y que sea
                                     finalmente, el propio inversionista el
                                     que tome libremente la decisión de
                                     invertir o no sus recursos en esta
                                     nueva opción que pudiera ofrecerse
                                     mediante este eficiente mecanismo.
                                     Recomendación: no debe excluirse a
                                     los inversionistas del esquema sino
                                     brindarles la información necesaria
                                     para que puedan tomar sus propias
                                     decisiones de inversión

                                                                                                              Página 101 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado               Comentarios SUGEVAL          Nueva propuesta
                                     El esquema debe estar abierto a todo
                                     inversionista y no debe excluir a
                                     ninguna persona por razones de
                                     conocimiento     o    capacidad    de
                                     inversión,    el   regulador     debe
                                     garantizar que las partes que
                                     intervienen en el esquema han
                                     cumplido con sus deberes y
                                     obligaciones establecidas y que fruto
                                     de ese cumplimiento el inversionista
                                     cuenta con la información oportuna y
                                     veraz que le permite tomar sus
                                     propias decisiones de inversión.
                                     Debe asegurarse que el Fiduciario
                                     como administrador del fideicomiso
                                     brinde a los inversionistas toda la
                                     información que requieran y debe
                                     tener a disposición los documentos
                                     que sustentan tanto la factibilidad y
                                     viabilidad del proyecto, así como los
                                     informes de avance técnico y
                                     financiero que se generan durante la
                                     vigencia del fideicomiso y que han
                                     sido debidamente conocidos y
                                     aprobados por el comité de vigilancia
                                     que se establezca en el fideicomiso.

                                     Universidad de Costa Rica
                                     Inciso b. Ese inciso se refiere a que    Se acepta la observación. Ver
                                     todos los valores que se emitan          comentario anterior.
                                     públicamente con base en un
                                     fideicomiso de obra pública son de
                                     naturaleza restringida lo cual es
                                     atendible y aceptable para la etapa
                                     de construcción, donde se percibe
                                     que existe un mayor nivel de riesgo,
                                     el cual se debe retribuir con un
                                     mayor costo.
                                     Sin embargo en una etapa de
                                     arrendamiento, donde el nivel de
                                     riesgo percibido es significativamente
                                     menor, resulta oneroso mantener la
                                     naturaleza de restringida. Este

                                                                                                                       Página 102 de 130
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                                         aspecto debe relacionarse con lo
                                         señalado en el artículo 92 donde se
                                         menciona el refinanciamiento de
                                         pasivos del fideicomiso a través del
                                         mercado de valores, pero no es claro
                                         en      que        las    emisiones
                                         correspondientes sean o no de
                                         naturaleza restringida.

                                         SUGEF
                                         Inciso b: Entonces si hay pérdidas        Se aclara que el patrimonio del
                                         quien las asume?, El fiduciario, la       fideicomiso   responderá    por
                                         Administración Pública? La regla es       eventuales pérdidas, según la
                                         que el fiduciario se obliga a pagar a     normativa comercial.
                                         los inversionistas mediante el flujo de
                                         caja.
c.   Las        emisiones       deben    Banco de Costa Rica                                                             c.   Las emisiones deben estructurarse
     estructurarse a partir de flujos    Inciso c, d y e: tal y como se            Se aclara que otras alternativas           a partir de flujos generados por el
     generados por el cobro de           menciona en nuestros comentarios al       para la generación de flujos               cobro      de       contratos   de
     contratos de arrendamiento con o    artículo 73 del Reglamento, la fuente     quedan fuera del alcance del               arrendamiento con o sin opción de
     sin opción de compra, suscritos     de ingreso de un contrato de              proyecto. La generación de otros           compra,      suscritos    entre  la
     entre la Administración Pública y   fideicomiso de obra pública puede         tipos de flujos se debe canalizar,         Administración      Pública   y  el
     el fideicomiso.                     ser distinta del arrendamiento.           en la medida de lo posible, a              fideicomiso.
                                         Recomendamos, en caso de ser              través de otras figuras.
                                         aceptada nuestra sugerencia del
                                         artículo 73, ajustar estos y otros
                                         incisos del artículo 89 para hacerlos
                                         consistentes con aquél.

                                         Contraloría    General       de     la
                                         República
                                         Inciso      c:       específicamente      Determinar si los contratos deben
                                         relacionado con la posibilidad de que     incluir una opción de compra es
                                         los contratos de arrendamiento            competencia de la Administración
                                         suscritos sean con o sin opción de        Pública y del fiduciario, en
                                         compra, se reitera la observación         atención a la situación especial de
                                         efectuada para el artículo 73 del         cada proyecto y cada entidad.
                                         Reglamento de mérito.
d. El fideicomiso debe ser titular de    Banco Nacional de Costa Rica                                                    d. El fiduciario debe ser titular, en
   los flujos que se originen a partir   Inciso d. La Contraloría General de       Se aclara que la Contraloría             calidad de propietario fiduciario, de
   de       los     contratos      de    la República se ha manifestado            General de la República ha               los flujos que se originen a partir
   arrendamiento. Dichos contratos       sobre este aspecto particular, en el      refrendado    contratos    de            de los contratos de arrendamiento.
   deben generar flujos periódicos y     sentido de que no es de aceptación        fideicomiso y   arrendamiento,           Dichos contratos deben generar

                                                                                                                                                Página 103 de 130
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  predecibles a partir de una fecha   el inicio de un contrato de                 considerando          que         la   flujos periódicos y predecibles a
  preestablecida contractualmente,    arrendamiento si el bien en cuestión        Administración Pública se puede        partir de una fecha preestablecida
  independientemente del estado de    no ha sido terminado y puesto a             comprometer en un contrato de          contractualmente,
  avance del proyecto.                disposición del arrendatario.               arrendamiento        con      fecha    independientemente del estado de
                                      En razón de lo anterior, somos del          prefijada, antes de la construcción    avance del proyecto.
                                      criterio de que el Fideicomiso está en      de la obra. Existen ejemplos
                                      obligación de generar una fecha de          concretos en los que se presenta
                                      inicio de ingresos que hagan posible        esta situación.
                                      el cumplimiento de los pagos en
                                      forma y tiempo de los títulos o
                                      valores emitidos, aunque éstos
                                      inicialmente podrían no provenir
                                      directamente de los contratos de
                                      arrendamiento, sino más bien de un
                                      fondo de reserva o de créditos para
                                      capital de trabajo, entre otras
                                      opciones, siendo esto más bien
                                      entonces materia de la estructuración
                                      de la emisión que permita mitigar el
                                      riesgo por esta circunstancia y bajo
                                      estos     mecanismos       obtener     la
                                      aprobación del ente Contralor.
                                      A manera de ejemplo, se recuerda
                                      que      en     los     contratos     de
                                      financiamiento de obra pública,
                                      suscritos en los últimos años, lo que
                                      se establece es la forma de generar
                                      o recuperar los montos necesarios,
                                      para que en el caso de atraso en la
                                      entrega de la obra, se cuente con los
                                      fondos para el pago de los pasivos a
                                      cargo del fideicomiso. Estamos de
                                      acuerdo eso sí, que el arrendamiento
                                      inicie, en los casos en que el atraso
                                      se deba a motivos causados por la
                                      propia        institución        pública
                                      fideicomitente.

                                      Instituto Nacional de Seguros
                                      Indica la obligatoriedad de tener           No se acepta. Ver comentario
                                      contratos de arrendamiento de previo        anterior.
                                      a la autorización de la primera
                                      emisión, situación de limita al estado

                                                                                                                                          Página 104 de 130
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                                     en su carácter de Fideicomitente y
                                     establece consideraciones que de
                                     previo son de difícil proyección.

                                     Bolsa Nacional de Valores
                                     Inciso d: no debería indicarse que         No se acepta. Ver comentario
                                     los contratos de arrendamiento             anterior.
                                     generen flujos “independientemente
                                     del estado de avance del proyecto”,
                                     pues esa generación de flujos
                                     debería darse a partir de la relación
                                     contractual      de      arrendamiento
                                     efectiva, es decir, una vez construido
                                     el proyecto y de previo            a la
                                     autorización final de la primera
                                     emisión de oferta pública, como lo
                                     señala el inciso f) de este artículo 89.

                                     Cámara         Costarricense         de
                                     Emisores de Títulos Valores
                                     Inciso d.: se indica “El fideicomiso       No se acepta. Ver comentario
                                     debe ser titular de los flujos que se      anterior.
                                     originen a partir de los contratos de
                                     arrendamiento. Dichos contratos
                                     deben generar flujos periódicos y
                                     predecibles a partir de una fecha
                                     preestablecida      contractualmente,
                                     independientemente del estado de
                                     avance del proyecto. (El subrayado
                                     es nuestro).
                                     Tenemos       entendido,      que     la
                                     Contraloría General de la República
                                     se ha manifestado en contra de la
                                     firma de contratos que especifican
                                     fechas de pago, sin que el bien este
                                     siendo utilizado por la entidad pública
                                     correspondiente.
                                     Solicitamos     a     la     SUGEVAL
                                     reconfirmar este criterio con el
                                     órgano Contralor, y de ser así,
                                     eliminar dicha disposición pues de
                                     ser así, definitivamente no podría
                                     ningún contrato cumplir con tal

                                                                                                                        Página 105 de 130
Modificación propuesta en consulta           Observaciones del mercado                    Comentarios SUGEVAL                          Nueva propuesta
                                          requisito.

                                          Universidad de Costa Rica
                                          Inciso d. Es importante tomar en            No se acepta. Ver comentario
                                          cuenta la opinión de la Contraloría         anterior.
                                          General de la República respecto a
                                          lo señalado en la parte final de este
                                          inciso, pues dicha entidad siempre se
                                          ha opuesto a que las instituciones
                                          públicas puedan asumir pagos sin
                                          recibir el bien o servicio por el cual se
                                          está pagando, o dicha de otra forma
                                          comprometerse a anticipar pagos, y
                                          eso es precisamente lo que ocurriría
                                          si se establece que los pagos de
                                          arrendamiento inicien en fecha “fija”
                                          independientemente de que se
                                          disponga o no de la obra concluida y
                                          en condiciones que permitan su
                                          pleno y normal uso.
e. Los flujos a generar por el cobro                                                                                        e. Los flujos a generar por el cobro de
   de contratos de arrendamiento del                                                                                           contratos de arrendamiento del
   proyecto de obra pública, sin                                                                                               proyecto de obra pública, sin
   considerar otros flujos que puedan                                                                                          considerar otros flujos que puedan
   provenir de contratos de servicios                                                                                          provenir de contratos de servicios
   complementarios, deben constituir                                                                                           complementarios, deben constituir
   respaldo suficiente para hacer                                                                                              respaldo suficiente para          hacer
   frente     a    las    obligaciones                                                                                         frente      a      las     obligaciones
   provenientes de las captaciones                                                                                             provenientes de las captaciones
   obtenidas mediante la emisión de                                                                                            obtenidas mediante la emisión de
   valores y cualquier otra adquirida                                                                                          valores y cualquier otra adquirida
   por el fideicomiso.                                                                                                         por el fideicomiso.
f. Los contratos de arrendamiento         Banco Nacional de Costa Rica                                                      f. Se deben presentar los contratos
   deben suscribirse de previo a la       Inciso f. Contratos de arrendamiento        Se modifica la redacción del             de arrendamiento debidamente
   autorización final de la primera       no cancelables. Es importante tener         inciso, para que quede claro que         suscritos y con las autorizaciones
   emisión de oferta pública, y no        en cuenta que uno de los elementos          los contratos de arrendamiento           correspondientes, incluyendo el
   pueden ser cancelables. En caso        que ha hecho atractivo este tipo de         pueden o no incluir cláusulas que        refrendo de la Contraloría General
   de que dichos contratos sean           estructuración para la mayoría de las       otorguen a la Administración             de la República. Estos contratos no
   cancelables, se deben establecer       instituciones, versa sobre la situación     Pública la facultad de terminar          deben      incluir     cláusulas    que
   mecanismos       como     garantías    de que los pasivos son del                  voluntariamente y en forma               otorguen a la Administración
   externas, seguros u otros, que         Fideicomiso y no de la institución          unilateral el contrato antes de su       Pública la facultad de terminar
   respalden en su totalidad el valor     pública que constituye el fideicomiso,      fecha     de    vencimiento    (ser      voluntariamente        y en       forma
   presente       de     los     flujos   sobre todo si tomamos en cuenta             cancelables), y que en caso de           unilateral el contrato antes de su

                                                                                                                                                   Página 106 de 130
Modificación propuesta en consulta        Observaciones del mercado                Comentarios SUGEVAL                  Nueva propuesta
  provenientes de los contratos de   que la mayoría de éstas instituciones   que incluyan este tipo de           fecha de vencimiento, salvo que
  arrendamiento.                     cuentan       con     capacidad    de   cláusulas (se pacten como           las emisiones cuenten con avales,
                                     endeudamiento muy reducidos y           cancelables), se requiere la        garantías,     seguros u otros
                                     trámites sumamente engorrosos para      suscripción de avales, garantías,   mecanismos      adicionales   que
                                     aprobación de créditos adicionales.     seguros u otros mecanismos que      respalden el 100% de las
                                     Al respecto nuestro comentario es en    respalden el 100% de las            emisiones. El fiduciario deberá
                                     el sentido de que deberá haber          emisiones. La determinación de      velar porque el monto por el cual
                                     flexibilidad por parte de la SUGEVAL    utilizar un contrato operativo o    responden los avales, garantías,
                                     en cuanto a los “mecanismos” que se     financiero es competencia de las    seguros, u otros, se mantenga
                                     puedan utilizar, de forma tal que el    partes, según les convenga.         actualizado según la situación del
                                     elemento costo/beneficio sea un                                             fideicomiso.
                                     elemento primario a considerar en la
                                     medida en que la mitigación de este
                                     riesgo sea adecuada. En razón de lo
                                     anterior proponemos la siguiente
                                     redacción: “f) Los contratos de
                                     arrendamiento deben suscribirse de
                                     previo a la autorización final de la
                                     primera emisión de oferta pública, y
                                     no pueden ser cancelables. En caso
                                     de que dichos contratos sean
                                     cancelables, se deben establecer
                                     mecanismos         suficientes    que
                                     aseguren la atención de los pasivos
                                     del fideicomiso en la forma
                                     previamente acordada”.

                                     Universidad de Costa Rica
                                     Inciso f. Es contradictoria la          Ver comentario anterior.
                                     redacción de este inciso, pues en su
                                     primera oración dice claramente que
                                     los contratos de arrendamiento no
                                     pueden ser “cancelables” y en la
                                     siguiente oración señala que “en
                                     caso de que dichos contratos sean
                                     cancelables”

                                     Cámara        Costarricense      de
                                     Emisores de Títulos Valores
                                     Inciso f.: Queremos hacer notar que     Ver comentario anterior.
                                     podría ser una rigidez el que los
                                     contratos no pueden ser cancelables,
                                     pues podrían darse situaciones

                                                                                                                                  Página 107 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado               Comentarios SUGEVAL               Nueva propuesta
                                     imprevistas que si bien no afecten
                                     negativamente la posición de los
                                     inversionistas, por otro tipo de
                                     garantías existentes, sí limitan las
                                     acciones de las partes, en tal
                                     sentido, sugerimos se incluya la
                                     frase: “salvo casos debidamente
                                     fundamentados          ante       la
                                     Superintendencia y que no se
                                     afecten las condiciones de las
                                     emisiones autorizadas”.

                                     Contraloría     General     de     la
                                     República
                                     Inciso f: se dispone que los            Se modifica la redacción del
                                     contratos de arrendamiento no           inciso, para que quede claro que
                                     pueden      ser   cancelables,    sin   los contratos de arrendamiento
                                     embargo, inmediatamente en ese          pueden o no incluir cláusulas que
                                     mismo acápite se establece la           otorguen a la Administración
                                     posibilidad de acudir a mecanismos      Pública la facultad de terminar
                                     de garantías que respalden los flujos   voluntariamente y en forma
                                     del arrendamiento en caso de que el     unilateral el contrato antes de su
                                     contrato sea cancelable, sin que        fecha     de    vencimiento    (ser
                                     quede claro si se trata de              cancelables), y que en caso de
                                     mecanismos excepcionales en virtud      que incluyan este tipo de
                                     del requisito de no cancelabilidad.     cláusulas (se pacten como
                                     Así las cosas, se recomienda            cancelables) se requiere la
                                     establecer reglas claras a efecto de    suscripción de avales, garantías,
                                     que el fiduciario y fideicomitente      seguros u otros mecanismos que
                                     puedan determinar si el contrato será   respaldenel     100%      de    las
                                     o no cancelable.                        emisiones. La determinación de
                                                                             utilizar un contrato operativo o
                                                                             financiero es competencia de las
                                                                             partes, según les convenga.

                                     Caja Costarricense del Seguro
                                     Social (FRE-CCSS)
                                     Inciso f.: presenta una ambigüedad      Se acepta la observación. Ver
                                     en la redacción por cuanto se           comentario anterior.
                                     dispone que los contratos de
                                     arrendamiento deben suscribirse de
                                     previo a la autorización final de la
                                     primera emisión de oferta pública y

                                                                                                                            Página 108 de 130
Modificación propuesta en consulta       Observaciones del mercado                Comentarios SUGEVAL               Nueva propuesta
                                     no pueden ser cancelables; sin
                                     embargo posteriormente dispone que
                                     los      contratos      pueden     ser
                                     cancelables, de ahí que surge la
                                     necesidad de aclarar en qué
                                     condiciones y bajo que causales
                                     pueden cancelarse los contratos de
                                     arrendamiento        ya   que;    esta
                                     posibilidad aporta a las figuras
                                     contractuales        de    fideicomiso
                                     inseguridad a las emisiones y los
                                     inversionistas que participan de una
                                     figura de este tipo.
                                     Derivado de lo anterior, resulta
                                     importante evaluar la redacción de
                                     este inciso ya que transmite cierta
                                     confusión sobre los contratos que
                                     son cancelables en la figura del
                                     fideicomiso.

                                     En caso de que fuese inevitable la       Se aclara que en caso que los
                                     cancelación de los contratos, surge      contratos sean cancelables, con el
                                     la indecisión de cómo se garantizará     objeto    de    proteger   a    los
                                     el cumplimiento para con los             inversionistas, se debe contar con
                                     inversionistas, además que dentro de     avales, garantías, seguros u otros
                                     estas condiciones no se establece        mecanismos que respalden el
                                     sobre el proceder con aquellos           100% de las emisiones.
                                     inquilinos que entren en morosidad
                                     (cobro administrativo-judicial) con el
                                     contrato de arrendamiento y las
                                     cuotas atrasadas.

                                     Banco de Costa Rica
                                     Inciso f: la inclusión de garantías en   Se acepta la observación, y se
                                     el caso de contratos cancelables, es     incluye en el artículo la necesidad
                                     indudable que se hace necesaria y/o      de mantener actualizados los
                                     conveniente como parte de los            avales, garantías, seguros u otros
                                     mecanismos de protección a los           mecanismos.
                                     inversionistas. Sin embargo, en caso
                                     de aportarse como parte de los
                                     mitigadores del riesgo, debe ser
                                     actualizable de tiempo en tiempo al
                                     valor de los saldos pendientes y no

                                                                                                                             Página 109 de 130
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                                     mantenerse como una constante a lo
                                     largo de la vida del proyecto.

                                     RACSA
                                     Inciso f: estimamos prudente revisar        Se    aclara     que    con    esta
                                     si esta definición de contratos no          característica se busca proteger a
                                     cancelables, excepto de que se              los                  inversionistas,
                                     garanticen externamente, limita el          independientemente               del
                                     margen de maniobra respecto de              tratamiento       contable.      La
                                     arrendamientos operativos, que es la        determinación de utilizar un
                                     figura atractiva detrás de estos            contrato operativo o financiero, así
                                     modelos.                                    como su registro y la evaluación
                                                                                 de     sus     implicaciones,     es
                                                                                 competencia de las partes, según
                                                                                 les convenga.

                                     Contraloría         General       de   la
                                     República
                                     Inciso f: En cuanto al tema de la           Se acepta la observación. Se
                                     cancelabilidad entendemos que en            incluye aclaración al artículo 73 de
                                     principio desde el punto de vista           que se permiten ambos tipos de
                                     financiero,       los     contratos   de    arrendamiento       (operativo     y
                                     arrendamiento “no cancelables” se           financiero), y se especifica que los
                                     reputan como financieros; en tanto          contratos serán con o sin opción
                                     que       en      los     arrendamientos    de compra. La determinación de
                                     operativos el contrato es revocable.        utilizar un contrato operativo o
                                      Además,         la     existencia    de    financiero es competencia de las
                                     disposiciones        contractuales   que    partes.
                                     impliquen el pago de la mayor parte
                                     de las cuotas originalmente pactadas
                                     en caso de terminación anticipada,
                                     hacen que por su onerosidad sea
                                     poco probable la rescisión del
                                     contrato y por ende se considera no
                                     cancelable. Por lo anterior, tal y
                                     como se indicó en la observación
                                     realizada en el artículo 73, en
                                     nuestro      criterio    es    importante
                                     clarificar    si    ambos      tipos  de
                                     arrendamiento           –operativo      y
                                     financiero- serían contestes con el
                                     espíritu de la figura que se
                                     implementa a partir de la reforma del

                                                                                                                                 Página 110 de 130
Modificación propuesta en consulta      Observaciones del mercado                   Comentarios SUGEVAL               Nueva propuesta
                                     Reglamento de Oferta Pública y de
                                     Valores.

                                     Cámara         Costarricense         de
                                     Emisores de Títulos Valores
                                     Queremos también llamar la atención        Se aclara que de acuerdo con el
                                     para que lo analice el Regulador           ordenamiento jurídico y las
                                     desde el punto de vista legal, que la      disposiciones normativas que
                                     administración     pública,      según     rigen        la        contratación
                                     tenemos entendido, tiene la potestad       administrativa, en caso de que el
                                     de rescindir contratos si los              Estado     considere      necesario
                                     considera lesivos para el interés          rescindir un contrato, debe
                                     público, con lo cual, un contrato          efectuarlo mediante un acto
                                     puede     ser   en    su    literalidad    razonado, que puede ser debatido
                                     irrenunciable, pero esto no significa      en la vía jurisdiccional. En todo
                                     que no sea rescindible, por tanto la       caso, al rescindir un contrato, el
                                     disposición podría resultar engañosa       Estado se encuentra obligado a
                                     para el inversionista que no sea           indemnizar      por   los    daños
                                     experto en derecho administrativo,         causados. Lo anterior se basa en
                                     sugerimos que si esto es así, dentro       la     Ley      de    Contratación
                                     de los riesgos en el prospecto de          Administrativa. En todo caso, esta
                                     estas emisiones se haga mención a          situación forma parte de los
                                     dicho tema explícitamente.                 riesgos que deben revelarse.

                                     Universidad de Costa Rica
                                     Inciso f. Es entendible y aceptable        Se aclara que la figura permite la
                                     que se busque garantizar al                utilización  de    contratos     de
                                     inversionista en los valores que           arrendamiento cancelables o no
                                     emitan, pero la forma que se               cancelables, con la limitación de
                                     pretende es inconveniente para el          que cuando se utilicen los
                                     fideicomiso, y consecuentemente            primeros, se deben establecer
                                     para     el    fideicomitente    y    el   mecanismos       como      avales,
                                     fideicomisario, pues limita a la figura    garantías, seguros u otros, que
                                     de      arrendamiento        financiero,   respaldenel    100%      de     las
                                     excluyendo la de arrendamiento             emisiones.
                                     operativo,     con    lo    que    muy     La determinación de utilizar un
                                     probablemente existirá un mayor            contrato operativo o financiero es
                                     costo en razón de impuestos a las          competencia de las partes, según
                                     utilidades del fideicomiso.                les convenga.

                                     Además,      en      el    caso      de    De conformidad con los artículos
                                     arrendamiento        financiero,      el   78    y    96   propuesto,    es
                                     arrendatario sea la institución pública    responsabilidad              del

                                                                                                                               Página 111 de 130
Modificación propuesta en consulta            Observaciones del mercado                    Comentarios SUGEVAL                        Nueva propuesta
                                         que haga uso de las obras debe              fideicomitente, contar con las
                                         registrar un pasivo, lo cual deja la        autorizaciones que correspondan
                                         duda y preocupación de si las               para cada caso.
                                         instituciones públicas deberían de
                                         previo solicitar autorización de
                                         endeudamiento al Banco Central de
                                         Costa Rica.
g. El      mecanismo       para     la   SUGEF                                                                              g. El      mecanismo        para     la
   determinación del precio del          Inciso g: El inciso f. del artículo 89      Se aclara que la Contraloría              determinación del precio del
   arrendamiento debe contemplar la      propuesto indica que los contratos de       General de la República ha                arrendamiento debe contemplar la
   posibilidad de efectuar ajustes       arrendamiento deben suscribirse de          refrendado        contratos      de       posibilidad de efectuar ajustes
   necesarios      para      solventar   previo a la autorización final de la        fideicomiso     y   arrendamiento,        necesarios para solventar cambios
   cambios en la estructura de           primera emisión de oferta pública.          considerando          que         la      en la estructura de costos del
   costos del proyecto u otros           Pero ello no es posible hasta que la        Administración Pública se puede           proyecto u otros imprevistos. Estos
   imprevistos. Estos ajustes pueden     obra esté finalizada, en aplicación de      comprometer en un contrato de             ajustes pueden incrementar o
   incrementar o disminuir el precio     los principios de la Ley de                 arrendamiento        con      fecha       disminuir     el      precio    del
   del arrendamiento, en el tanto no     Contratación Administrativa, mientras       prefijada, antes de la construcción       arrendamiento, en el tanto no
   vayan en detrimento de los flujos     tanto, el fideicomiso de construcción       de la obra. Existen ejemplos              vayan en detrimento de los flujos
   considerados para otorgar la          no tendría cómo proyectar flujos,           concretos en los que se presenta          considerados para otorgar la
   autorización de oferta pública.       siendo que el riesgo de construcción        esta situación.                           autorización de oferta pública.
                                         podría hacer difícil la valoración y
                                         predictibilidad de los flujos. Por tanto,
                                         cómo los inversionistas van asumir el
                                         riesgo de invertir si tan siquiera se
                                         les puede garantizar que una vez
                                         terminada la obra inmediatamente se
                                         van a producir los flujos para el
                                         repago de sus inversiones? Y cómo
                                         un banco o una entidad financiera
                                         entraría a financiar a un fideicomiso
                                         de desarrollo de obra pública si no
                                         existen        flujos       proyectados
                                         garantizados o conocidos? Tanto los
                                         inversionistas como las entidades
                                         que financien estarían asumiendo el
                                         riesgo de construcción de una obra
                                         que podría ser muy especializada y
                                         que al final no produzca flujos, dado
                                         que la Administración Pública no
                                         tendría       ningún        compromiso
                                         presupuestario para arrendar o
                                         comprar el bien, lo que daría como
                                         resultado que el fiduciario se quede

                                                                                                                                                  Página 112 de 130
Modificación propuesta en consulta             Observaciones del mercado               Comentarios SUGEVAL                         Nueva propuesta
                                           con un bien construido de difícil
                                           colocación en el mercado y con la
                                           presión de una serie de acreedores
                                           que no reciben el repago de sus
                                           acreencias.
h. En todos los casos, los flujos de       Universidad de Costa Rica                                                     h. Los contratos de arrendamiento
   los contratos de arrendamiento          Inciso h. Se señala que los flujos de   Se aclara que las características        relacionados con un mismo
   deben      reunir     características   los contratos de arrendamiento          se refieren a las condiciones de         fideicomiso        deben      reunir
   similares, previamente definidas        deben       reunir    características   tipo de activo a arrendar, así como      características            similares,
   en el contrato, incluyendo aquellos     similares, sin embargo no se            las obligaciones de las partes en        previamente definidas en el
   fideicomisos      que     pretendan     especifica     con    qué      deben    el contrato de arrendamiento.            contrato,    incluyendo     aquellos
   desarrollar una pluralidad de           compararse para ser similares.                                                   fideicomisos      que     pretendan
   obras. Dichas similitudes se                                                                                             desarrollar una pluralidad de obras.
   refieren a las condiciones del tipo                                                                                      Dichas similitudes se refieren a las
   de activo a arrendar, las                                                                                                condiciones del tipo de activo a
   condiciones de equipamiento en                                                                                           arrendar,      así     como       las
   caso de requerirse, así como las                                                                                         obligaciones de las partes.
   obligaciones de las partes.




                                                                                                                                               Página 113 de 130
Modificación propuesta en consulta             Observaciones del mercado               Comentarios SUGEVAL                          Nueva propuesta
    Artículo 90. De los mecanismos        RACSA                                                                            Artículo 91. De los mecanismos
     de mejora crediticia                  Se incorporan exigencias adicionales    No se acepta. El artículo 90 (91 de       de mejora crediticia
                                           en la elaboración del prospecto, que    la nueva propuesta) no se refiere
Pueden utilizarse mecanismos de            implican    un   mayor     costo    e   al prospecto. Las exigencias          Pueden utilizarse mecanismos de
mejora crediticia con el propósito de      igualmente define con rigurosidad las   establecidas para la elaboración      mejora crediticia con el propósito de
mejorar la calificación de los valores     condiciones para el refinanciamiento    del prospecto en el artículo 91 (92   mejorar la calificación de los valores
producto de un proceso de desarrollo       de los pasivos a través del mercado     propuesto) son necesarias para        producto de un proceso de desarrollo
de obra pública. Estos mecanismos se       de valores.                             determinar la situación en que        de obra pública. Estos mecanismos se
rigen, en lo que corresponda, de                                                   invierten los inversionistas, así     rigen, en lo que corresponda, de
conformidad con lo dispuesto en los                                                como para protegerlos, en caso        conformidad con lo dispuesto en los
artículos 68, 69 y 70 de este                                                      de cambios en la concepción del       artículos 68, 69 y 70 de este
Reglamento.                                                                        plan de financiamiento inicial, que   Reglamento.
                                                                                   puedan modificar las condiciones
                                                                                   de su inversión.
    Artículo 91. De las otras fuentes                                                                                      Artículo 92. De las otras fuentes
     de financiamiento                                                                                                       de financiamiento

En caso de que se utilicen fuentes de                                                                                    La      estructura    planeada      de
financiamiento adicionales al mercado                                                                                    financiamiento del proyecto y      las
de valores, el fiduciario es el                                                                                          condiciones que puedan tener las
responsable de velar por que la                                                                                          operaciones de crédito que se prevean
incorporación de otros acreedores que                                                                                    contratar deben estar reveladas en el
participen en el financiamiento se                                                                                       prospecto.
ajuste a los siguientes lineamientos:
                                                                                                                         En el caso de que se llegara a
                                                                                                                         contratar una operación crediticia que
                                                                                                                         conlleve una modificación de las
                                                                                                                         características de las emisiones o de
                                                                                                                         las condiciones fundamentales de la
                                                                                                                         estructura financiera, excediendo los
                                                                                                                         términos en que éstas se hubieran
                                                                                                                         definido en el prospecto, se debe
                                                                                                                         contar con la autorización por parte de
                                                                                                                         la totalidad de los inversionistas.
                                           SUPEN
a.      En el prospecto se debe revelar,   Esta disposición resulta confusa ya     Se aclara que el artículo 87
        en términos generales, la          que prevé la posibilidad de que se      propuesto establece que las
        estructura     planeada      de    utilicen    otras      fuentes   de     distintas fuentes de financiamiento
        financiamiento del proyecto y      financiamiento, distintas a las del     se deben establecer en el contrato
        las condiciones que deben          mercado de valores, requiriéndose       de fideicomiso. Adicionalmente,
        reunir las operaciones de          para ello la autorización de la         según el inciso a) en el prospecto
        crédito. En el caso de que         totalidad de los inversionistas en      se deben revelar en términos
        dichas operaciones impliquen la    caso de que dichas operaciones          generales     la   estructura   de

                                                                                                                                               Página 114 de 130
Modificación propuesta en consulta           Observaciones del mercado                    Comentarios SUGEVAL                 Nueva propuesta
     modificación       de        las   “…impliquen la modificación de las          financiamiento y las condiciones
     características     de       las   características de las emisiones.”          de las operaciones de crédito. Por
     emisiones, se debe contar con      Evidentemente, los nuevos pasivos a         otra parte el inciso e) del artículo
     la autorización por parte de la    cargo del proyecto, producto de             90 propuesto establece que los
     totalidad de los inversionistas,   operaciones         adicionales        de   flujos    provenientes      de     los
     según lo establecido en este       financiamiento afectarán los retornos       contratos de arrendamiento deben
     Reglamento.                        originalmente     ofrecidos      a    los   constituir respaldo suficiente para
                                        inversionistas     y,     desde      esta   hacer frente a las obligaciones en
                                        perspectiva, resulta correcto, en este      general. De esta manera, al
                                        escenario, que dichas operaciones           momento         de     invertir,     el
                                        cuenten con la aprobación de la             inversionista      se      encuentra
                                        totalidad de los tenedores de los           informado       de      la     posible
                                        títulos, sin embargo, no resulta claro      coexistencia de acreedores, por lo
                                        la     razón    por    la     cual    las   que en principio, su situación no
                                        características de las emisiones de         se estaría modificando con la
                                        estos últimos puedan variar.                llegada de un nuevo acreedor ya
                                        Por otro lado, debe tomarse en              que estaba planificado desde un
                                        consideración que el artículo 652 del       inicio. La autorización por parte de
                                        Código de Comercio prevé que el             los inversionistas se requiere
                                        fiduciario pueda gravar los bienes          cuando la inclusión de un nuevo
                                        fideicometidos, salvo       autorización    acreedor implique la modificación
                                        expresa del fideicomitente (en este         de las condiciones fundamentales
                                        caso la Administración), únicamente         de     la    estructura    financiera
                                        cuando se comprueben situaciones            reveladas en el prospecto o las
                                        de       emergencia       que      hagan    características de las emisiones,
                                        indispensable la obtención de               las cuales, según el artículo 9 del
                                        fondos, para lo cual se requerirá la        Reglamento sobre Oferta Pública
                                        autorización de un juez. Sea, la ley        de Valores se refieren a: Fecha de
                                        no prevé un mecanismo ágil para             emisión, fecha de vencimiento,
                                        obtener nuevos financiamientos, que         valor facial, moneda, tasa de
                                        impliquen un gravamen sobre los             interés, periodicidad de pago de
                                        bienes, en caso de que el                   intereses y amortizaciones, ley de
                                        fideicomitente no esté anuente a ello.      circulación,         forma          de
                                        No debe dejar de mencionarse la             representación, garantías, código
                                        coyuntura en que los inversionistas         ISIN,       así      como        otras
                                        pueden encontrarse al tener que             características especiales tales
                                        optar        por        financiamientos     como amortización u opción de
                                        adicionales,        sea,        menores     redención parcial o total. Se
                                        rendimientos,        o      por       las   modificó la forma del artículo
                                        consecuencias derivadas de la falta         eliminando los incisos, pero se
                                        de financiamiento en la etapa de            mantiene el fondo de la propuesta.
                                        construcción, todo lo cual viene a
                                        resaltar los riesgos que en esta etapa

                                                                                                                                       Página 115 de 130
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                                     estarían asumiendo los tenedores de
                                     los títulos.

                                     Bolsa Nacional de Valores
                                     Este artículo indica que se requiere      No se acepta. Se aclara que la
                                     la autorización de la totalidad de los    autorización de la totalidad de los
                                     inversionistas     para     que    las    inversionistas, se requiere cuando
                                     condiciones de las operaciones de         las operaciones de financiamiento
                                     crédito, inicialmente establecidas,       modifican las características de
                                     puedan          ser       modificadas     las emisiones o las condiciones
                                     posteriormente. Nos cuestionamos          fundamentales de la estructura
                                     sobre el procedimiento que debe de        financiera     reveladas     en   el
                                     seguirse      para     obtener    esa     prospecto. El procedimiento para
                                     autorización, pues tratándose de          obtener     la    autorización   de
                                     emisiones de valores de deuda, ni         modificación es el mismo que
                                     siquiera el emisor puede conocer          deben cumplir para cualquier
                                     quiénes son sus inversionistas, de        emisión de deuda, y ya se
                                     modo que no tendría cómo contactar        encuentra establecido en el
                                     a tales inversionistas cumplir con        artículo     36      vigente    del
                                     este requerimiento.                       Reglamento sobre Oferta Pública
                                     Es decir, el fiduciario no cuenta con     de Valores.
                                     esta información de los inversionistas
                                     por lo que resultaría casi de
                                     imposible        cumplimiento       tal
                                     disposición, en razón de que el
                                     puesto de bolsa representante es el
                                     único que puede conocerla. Debería
                                     más bien permitirse que el fiduciario
                                     pueda incluir esta modificación
                                     directamente en el prospecto, sin
                                     necesidad      de     requerirse    tal
                                     autorización.

                                     Instituto     Costarricense       de
                                     Electricidad (ICE)
                                     Inciso a: se establece que cuando         No se acepta la observación. Ver
                                     se modifiquen las características de      comentario anterior.
                                     las emisiones “…se debe contar con
                                     la autorización por parte de la
                                     totalidad de los inversionistas…”, lo
                                     cual      pareciera       sumamente
                                     complicado de realizar puesto que en
                                     el mercado de valores costarricense

                                                                                                                               Página 116 de 130
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                                     con exactitud no se conoce el
                                     nombre de los tenedores de los
                                     títulos valores.

                                     Cámara         Costarricense        de
                                     Emisores de Títulos Valores
                                     Por otra parte se indica en este         No se acepta la observación. Ver
                                     mismo inciso, que en el tanto esas       comentario anterior.
                                     operaciones de crédito impliquen una
                                     modificación de las características de
                                     las emisiones, debe contarse con
                                     autorización de la totalidad de
                                     inversionistas. Sobre el particular,
                                     consideramos que debería ser
                                     necesaria dicha autorización en el
                                     tanto la modificación afecte o puede
                                     afectar negativamente la emisión,
                                     pero si no la afecta o mejora la
                                     posición de los inversionistas, no
                                     vemos porque del requisito de la
                                     anuencia de todos ellos, dados los
                                     costos y dificultades que este tipo de
                                     convocatorias conlleva. En este
                                     último caso, debería bastar con un
                                     comunicado de hechos relevantes
                                     informando al respecto.

                                     Cámara         Costarricense       de
                                     Emisores de Títulos Valores
                                     Inciso a.: se indica que en el           No se acepta la observación. Lo
                                     prospecto     debe    revelarse,   en    que indica la norma es que en el
                                     términos generales, las condiciones      prospecto se debe revelar, en
                                     que deben reunir las operaciones de      términos generales, la estructura
                                     crédito,    información,    que    es    planeada de financiamiento del
                                     imposible de revelar en ese              proyecto y las condiciones que
                                     momento, pues todo depende de las        deben reunir las operaciones de
                                     diferentes negociaciones a las que       crédito, lo cual resulta lógico, ya
                                     finalmente se llegue con los Bancos.     que desde un inicio se debe
                                     Por consiguiente, creemos que debe       establecer la posible estructura de
                                     aclararse que esta información debe      financiamiento del fideicomiso.
                                     ser incorporada en el tanto se cuente
                                     con      operaciones     de    crédito
                                     debidamente formalizadas.

                                                                                                                             Página 117 de 130
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b.   Cuando         se       obtenga
     financiamiento proveniente de
     entidades supervisadas por la
     Superintendencia General de
     Entidades     Financieras,    se
     deben         respetar       las
     disposiciones      que      esta
     Superintendencia haya definido
     para estos efectos.




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Modificación propuesta en consulta               Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL                             Nueva propuesta
    Artículo 92. Del refinanciamiento        Scotiabank                                                                            Artículo 93. Del refinanciamiento
     de los pasivos del fideicomiso a       En el tema del financiamiento de           Se acepta la observación y se                 de los pasivos del fideicomiso
     través del mercado de valores          estos proyectos, resulta importante        modifica el texto, de manera que              mediante emisiones dirigidas al
                                            destacar el artículo 92 porque             se permite el refinanciamiento a              público en general
El refinanciamiento de pasivos a            restringe al Fideicomiso la posibilidad    través del mercado de valores en
través del mercado de valores               de acudir al mercado de valores,           cualquier etapa de desarrollo,           Los fideicomisos de desarrollo de obra
únicamente se permite cuando se             durante los procesos de construcción       diseño o construcción según se           pública que, una vez concluidas las
hayan concluido las fases de                y desarrollo de la obra, de manera         dispone en el artículo 88                fases de construcción y equipamiento,
construcción y equipamiento, sin            que solamente se podría acceder a          propuesto.                               refinancien sus pasivos por medio del
haber recurrido a esta fuente de            este mercado luego de concluida la         Por otra parte, con el nuevo texto       mercado de valores, pueden optar por
financiamiento, para lo cual se             obra      y      aceptada     por     la   del     artículo    se      atienden     inscribir emisiones de oferta pública de
requiere:                                   Administración Pública.                    observaciones      no      solo     al   valores dirigida al público en general,
                                            a) ¿Por      qué    se   restringe    la   refinanciamiento      sino    a     la   para lo cual se requiere:
a.      Demostrar la aceptación del            posibilidad de que el mercado de        condición de la oferta pública
        proyecto por parte de la               valores acuda al financiamiento de      restringida, de modo que los             a.     Demostrar la aceptación del
        Administración Pública que lo          un proyecto en su etapa de              fideicomisos que hayan concluido                proyecto por parte de la
        utilizará.                             construcción? Si pensamos en            las fases de construcción y                     Administración Pública que lo
                                               proyectos pequeños y medianos,          equipamiento,        se      puedan             utilizará.
b.      Presentar los finiquitos formales      podría ser relativamente sencillo       refinanciar en el mercado de
        con las empresas constructoras         obtener financiamiento, pero si las     valores, por medio de emisiones          b.     Presentar los finiquitos formales
        y proveedoras de equipo, así           obras a desarrollar requieren de        de oferta pública dirigida al público           con las empresas constructoras
        como cualquier otra empresa            varios de cientos de millones de        en general.                                     y proveedoras de equipo, así
        que haya prestado servicios de         US dólares, el financiamiento                                                           como cualquier otra empresa
        cualquier tipo durante la etapa        bancario no siempre sería factible.     .                                               que haya prestado servicios de
        constructiva.                          Los      ejemplos    exitosos     de                                                    cualquier tipo durante la etapa
                                               proyectos en Costa Rica han                                                             constructiva.
La posibilidad de refinanciar pasivos          contado con el financiamiento del
una vez concluido el proyecto, así             mercado de valores en la etapa de                                                La posibilidad de refinanciar pasivos
como la necesidad de contar con la             construcción, en estos casos los                                                 una vez concluido el proyecto, así
aceptación     por     parte    de    la       inversionistas han contado con la                                                como la necesidad de contar con la
Administración      Pública,     y    la       información adecuada y revelación                                                aceptación     por     parte     de    la
responsabilidad del fiduciario de              de los riesgos asociados a esta                                                  Administración      Pública,      y    la
presentar los finiquitos formales, debe        crítica etapa. De ahí que nos                                                    responsabilidad del fiduciario de
constar en el contrato de fideicomiso”.        parece      inadecuado     que    un                                             presentar los finiquitos formales, debe
                                               reglamento “a priori” limite o                                                   constar en el contrato de fideicomiso”.
                                               prohíba este mecanismo de
                                               financiamiento en una etapa en
                                               particular.
                                            b) Estimamos inconveniente que este
                                               reglamento al establecer una
                                               restricción para el financiamiento
                                               mediante el mercado de valores,
                                               para la etapa de construcción,

                                                                                                                                                       Página 119 de 130
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                                        pueda incidir negativamente en los
                                        modelos financieros aplicables a
                                        cada proyecto. Esto es así, ya que
                                        dependiendo de las dimensiones
                                        de la obra, su duración y el uso
                                        que la Administración Pública le
                                        daría, igualmente diversas pueden
                                        ser las fórmulas o estructuras
                                        financieras.
                                     c) La norma obligaría a que este tipo
                                        de proyectos a acudir a otro tipo
                                        de financiamiento, ya sea directo
                                        bancario,    por    ejemplo.   Sin
                                        embargo,      cabe     preguntarse
                                        ¿podría acudirse a emisiones
                                        privadas para financiar esta
                                        etapa? Como bien sabemos, las
                                        emisiones privadas tienen una
                                        regulación mucho más restringida
                                        y solamente podrían ser colocadas
                                        entre inversionistas sofisticados.
                                        Este es un aspecto en el cual el
                                        reglamento en consulta es omiso.

                                     Banco de Costa Rica
                                     Tal y como está propuesto este           Se acepta la observación. Ver
                                     artículo, donde se permite el            comentario anterior.
                                     refinanciamiento de los pasivos sólo
                                     cuando se hayan concluido las fases
                                     de construcción y equipamiento; nos
                                     parece una condición que le resta
                                     flexibilidad a los proyectos de obra
                                     pública y, eventualmente, los obliga a
                                     asumir costos más elevados por la
                                     imposibilidad material de readecuar
                                     sus fuentes de financiamiento, que
                                     en todo caso, en la mayoría de las
                                     veces tendrá como objetivo reducir el
                                     costo financiero o mejorar el plazo
                                     del financiamiento del proyecto.
                                     Recordemos que en cierto tipo de
                                     proyectos, como la construcción de
                                     plantas hidroeléctricas, su fase

                                                                                                                       Página 120 de 130
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                                     constructiva toma varios años en
                                     finalizar, tiempo suficiente para que
                                     cambios en el entorno y/o en los
                                     mercados          provean        valiosas
                                     oportunidades para optimizar el costo
                                     en esta fase, y para ello se necesita
                                     flexibilidad en la estructura de
                                     financiamiento.
                                     Debemos comprender que las
                                     fuentes de financiamiento de un
                                     proyecto pueden ser de corto,
                                     mediano y/o largo plazo; además, de
                                     tipo bancario, comercial y/o del
                                     mercado de valores; con opción de
                                     ser obtenido en el país o en el
                                     exterior, redimible al vencimiento o
                                     con      opciones      de    cancelación
                                     anticipada; en moneda local y/o
                                     moneda (s) extranjera (s). Entonces,
                                     el financiamiento inicial disponible
                                     para el arranque de un proyecto
                                     puede ser de un tipo, pero conforme
                                     avanza, tener opción de acceder a
                                     otro tipo de recursos, con costos más
                                     favorables        y      plazos      más
                                     convenientes. ¿Por qué un proyecto
                                     mediante un fideicomiso de obra
                                     pública no puede tener acceso a las
                                     múltiples fuentes disponibles en
                                     procura de optimizar su costo? No
                                     encontramos una razón técnica, ni
                                     financiera,        para       que       la
                                     Superintendencia         incorpore     la
                                     limitante señalada en este artículo
                                     del Reglamento.
                                     Vale recordar además, que para
                                     cierto tipo de financiamiento, como el
                                     proveniente         de      Instituciones
                                     Financieras Internacionales (IFIS), o
                                     del mercado de valores internacional;
                                     el plazo para su concreción por lo
                                     general es mayor que el plazo de
                                     fuentes locales, sin embargo, se

                                                                                                                 Página 121 de 130
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                                     puede obtener con frecuencia en
                                     condiciones de costo más favorables
                                     y plazos más convenientes. No se le
                                     debe negar a los proyectos de obra
                                     pública del país la posibilidad de
                                     acceso a distintas fuentes de fondeo
                                     con la flexibilidad suficiente. Claro
                                     está que, si existen emisiones de
                                     valores inscritas y colocadas en el
                                     mercado local, se debe informar de
                                     manera suficiente, oportuna y
                                     detallada por medio de comunicados
                                     de hechos relevantes cualquier
                                     cambio     en    la   estructura   de
                                     financiamiento de un proyecto y su
                                     posible impacto, si lo hubiera, sobre
                                     las emisiones en circulación.
                                     Por tal motivo, solicitamos a la
                                     Superintendencia                  una
                                     reconsideración con respecto a la
                                     redacción de este artículo, de
                                     manera que se de flexibilidad al
                                     fideicomiso de financiar y refinanciar
                                     un proyecto de obra pública, sin
                                     restricciones, a lo largo de proceso
                                     constructivo y de equipamiento, así
                                     como durante la vigencia de los
                                     contratos de arrendamiento; siempre
                                     y cuando se hagan las revelaciones
                                     suficientes al mercado.

                                     Cámara         Costarricense        de
                                     Emisores de Títulos Valores
                                     No     se     comparte      que      el   Se acepta la observación. Ver
                                     refinanciamiento     a   través    del    comentario anterior.
                                     mercado de valores se pueda llevar a
                                     cabo únicamente cuando las fases
                                     de construcción y equipamiento
                                     hayan concluido, así como que
                                     puede accederse a éste, en el tanto
                                     no se hubiera utilizado esta fuente
                                     (mercado de valores anteriormente).
                                     Se es del criterio de que este tipo de

                                                                                                                        Página 122 de 130
Modificación propuesta en consulta        Observaciones del mercado              Comentarios SUGEVAL          Nueva propuesta
                                     limitantes le restan al proyecto
                                     alternativas     de    financiamiento,
                                     mismas que de estar disponibles
                                     más bien deben permitirle a los
                                     administradores, realizar ajustes
                                     financieros       necesarios      que
                                     beneficien la obra, en el tanto no
                                     perjudiquen a los inversionistas.
                                     Por tal motivo, solicitamos que este
                                     artículo sea eliminado.

                                     Instituto      Costarricense      de
                                     Electricidad (ICE)
                                     Se indica que “…refinanciamiento de      Se acepta la observación. Ver
                                     pasivos a través del mercado de          comentario anterior.
                                     valores únicamente se permite
                                     cuando hayan concluido las fases de
                                     construcción y equipamiento, sin
                                     haber recurrido a esta fuente de
                                     financiamiento…”, lo cual constituye
                                     una limitante puesto que suponiendo
                                     que se produce una mejora en las
                                     condiciones macroeconómicas del
                                     país, resultando incluso una mejora
                                     en el rating crediticio, podría
                                     colocarse deuda con características
                                     más atractivas que podrían venir a
                                     reducir el costo total del proyecto,
                                     para lo que se deberá dejar previsto
                                     mecanismos      con     la   llamada
                                     anticipada al vencimiento de los
                                     valores.

                                     Universidad de Costa Rica
                                     Este artículo es bastante restrictivo    Se acepta la observación. Ver
                                     en cuanto a la posibilidad de            comentario anterior.
                                     refinanciamiento de los pasivos del
                                     fideicomiso, pues solo se permite
                                     hacerlo a través del mercado de
                                     valores si previamente no se recurrió
                                     a esta fuente de financiamiento.
                                     Por lo que se entiende que no se
                                     puede      hacer     oferta   pública

                                                                                                                       Página 123 de 130
Modificación propuesta en consulta             Observaciones del mercado               Comentarios SUGEVAL                         Nueva propuesta
                                           restringida a corto plazo y tasas
                                           relativamente altas para financiar la
                                           etapa de construcción y luego hacer
                                           una oferta pública de valores no
                                           restringidos a largo plazo y tasas
                                           más favorables para financiar la
                                           etapa de arrendamiento.

                                           SUPEN
                                           En relación con el “refinanciamiento    Se aclara que este artículo del
                                           de pasivos”, a través del mercado de    proyecto de reforma se refiere al
                                           valores, una vez concluidas las         refinanciamiento de pasivos y no a
                                           etapas      de      construcción    y   nuevas obligaciones para financiar
                                           equipamiento, no resulta claro lo       proyectos adicionales.
                                           estipulado en el inciso a. en el
                                           sentido de que se requiere, como un
                                           requisito para el refinanciamiento,
                                           “…demostrar       la aceptación del
                                           proyecto     por     parte    de   la
                                           Administración que lo utilizará” ya
                                           que lo que pareciera querer
                                           plantearse en el proyecto es, más
                                           bien, no la refinanciación de los
                                           pasivos existentes, sino la emisión
                                           de    nuevas     obligaciones    para
                                           financiar nuevos proyectos.
IV. Adicionar al Capítulo III del Título                                                                                IV. Adicionar al Capítulo III del Título
    IV del Reglamento sobre Oferta                                                                                          IV del Reglamento sobre Oferta
    Pública de Valores, el artículo 95                                                                                      Pública de Valores, el artículo 96
    “Requisitos para la inscripción de                                                                                      “Requisitos para la inscripción de
    fideicomisos de desarrollo de                                                                                           fideicomisos de desarrollo de obra
    obra pública”, se corre la                                                                                              pública”, se corre la numeración y
    numeración y se ajusta en lo que                                                                                        se ajusta en lo que corresponda el
    corresponda     el    resto      del                                                                                    resto del Reglamento, para que en
    Reglamento,     para      que    en                                                                                     adelante se lea así:
    adelante se lea así:
                                                                                                                           “Artículo 96. Requisitos para la
   “Artículo 95. Requisitos para la                                                                                        inscripción de fideicomisos de
    inscripción de fideicomisos de                                                                                          desarrollo de obra pública
    desarrollo de obra pública
                                                                                                                        En el caso de fideicomisos de
En el caso de fideicomisos de                                                                                           desarrollo de obra pública debe
desarrollo de obra pública debe                                                                                         presentarse, según corresponda, la

                                                                                                                                              Página 124 de 130
Modificación propuesta en consulta                Observaciones del mercado                   Comentarios SUGEVAL                          Nueva propuesta
presentarse, según corresponda, la            SUPEN                                                                            información exigida a los fideicomisos
información exigida a los fideicomisos        Esta disposición hace referencia a          Se     aclara   que   la    norma    en el Artículo 94 de este Reglamento,
en el Artículo 93 de este Reglamento,         que los requisitos que deben                efectivamente, se refiere a los      salvo la establecida en los incisos d y f.
salvo la establecida en los incisos d y       cumplirse, con excepción de los             artículos 73 y 74 del Reglamento     El inciso e. de ese artículo, aplica
f. El inciso e. de ese artículo, aplica       establecidos en los incisos d) y f),        vigente a la fecha en que se         únicamente para los fideicomisos que
únicamente para los fideicomisos que          son los del artículo 93, además de          publicó la propuesta, los cuales     cuentan con un patrimonio inicial previo
cuentan con un patrimonio inicial             los incisos a), d), e), y f) del artículo   pasarían a ser los artículos 94 y    a la captación. Asimismo debe
previo a la captación. Asimismo debe          94. No obstante lo anterior, la versión     95.                                  presentarse, según corresponda, la
presentarse, según corresponda, la            enviada en consulta salta del artículo                                           información exigida a los fideicomisos
información exigida a los fideicomisos        92 al 95, sin que esté claro si dichas                                           de titularización en los incisos a, d, e, f
de titularización en los incisos a, d, e, f   normas se refieren a los artículos 73                                            del artículo 95 de este Reglamento.
del artículo 94 de este Reglamento.           y 74, actualmente vigentes.                                                      Adicionalmente debe presentarse la
Adicionalmente debe presentarse la                                                                                             siguiente información:
siguiente información:                        Cámara        Costarricense        de
                                              Emisores de Títulos Valores
                                              Como una observación de forma en            Ver comentario anterior.
                                              el encabezado de este artículo,
                                              llamamos la atención que en lugar de
                                              artículos 93 y 94, lo correcto es 73 y
                                              74, respectivamente.

                                              SUGESE
                                              En la propuesta hace falta una mayor        Se encuentra incluida en el
                                              identificación o definición del flujo de    proyecto de reforma. La posición
                                              ingresos que se van a estructurar,          de esta Superintendencia coincide
                                              con el fin de que el inversionista          con el comentario de SUGESE.
                                              conozca el flujo de caja asociado a la      No obstante, se aclara que este
                                              emisión.     Pareciera     conveniente      tipo de revelaciones no se
                                              clarificar el tema ya que los flujos        incluyen en la normativa, sino que
                                              futuros pueden ser contratos de             se exigen a nivel de prospecto.
                                              arrendamiento      cuyo      clausulado     Las referencias al prospecto que
                                              puede ser de interés conocer al             se incluyen en la reforma,
                                              inversionista o puede tratarse de           corresponden, en general, a
                                              proyectos de titularización en donde        temas que deben tratarse de
                                              el vehículo de propósito especial           manera amplia en los contratos.
                                              utilizado,    sea    la    figura    del    Entre lo que se solicita se
                                              fideicomiso.                                encuentra      lo   indicado   por
                                                                                          SUGESE y otras revelaciones. Se
                                                                                          aclara que los proyectos de
                                                                                          titularización no forman parte de
                                                                                          esta modificación.
a. Currículo y declaración jurada de          Bolsa Nacional de Valores                                                        a. Currículo y declaración jurada de
   cada miembro que acredite el perfil        Incisos a y b: se requiere una              No se acepta la observación. La         cada miembro que acredite el perfil

                                                                                                                                                       Página 125 de 130
Modificación propuesta en consulta              Observaciones del mercado                  Comentarios SUGEVAL                         Nueva propuesta
   técnico     requerido    para     los    declaración jurada, respecto de la        norma es clara en cuanto al             técnico requerido para los miembros
   miembros que conforman la unidad         cual no se indican sus requisitos         contenido de las declaraciones          que       conforman     la    unidad
   administradora del proyecto, que         específicos ni se fija un formato ni un   juradas.                                administradora del proyecto, que les
   les posibilite administrar y/o           contenido     mínimo,       que     son                                           posibilite administrar y/o ejecutar
   ejecutar      adecuadamente         el   convenientes         de      establecer                                           adecuadamente        el    proyecto.
   proyecto. Asimismo, se debe de           reglamentariamente.                                                               Asimismo, se debe de aportar
   aportar declaración jurada rendida                                                                                         declaración jurada rendida por los
   por los representantes            del                                                                                      representantes del fideicomitente y
   fideicomitente y del fiduciario en la                                                                                      del fiduciario en la que manifiesten
   que manifiesten su conformidad                                                                                             su conformidad respecto al perfil
   respecto al perfil técnico de cada                                                                                         técnico de cada miembro.
   miembro.
b. Currículo y declaración jurada de                                                                                        b. Currículo y declaración jurada de
   cada miembro que acredite el perfil                                                                                         cada miembro que acredite el perfil
   técnico requerido y el cumplimiento                                                                                         técnico requerido y el cumplimiento
   de los criterios de selección                                                                                               de los criterios de selección
   pactados para los miembros que                                                                                              pactados para los miembros que
   conforman el comité de vigilancia                                                                                           conforman el comité de vigilancia
   del proyecto. Asimismo, se debe                                                                                             del proyecto. Asimismo, se debe de
   de aportar declaración jurada                                                                                               aportar declaración jurada rendida
   rendida por los representantes del                                                                                          por los representantes             del
   fideicomitente y del fiduciario en la                                                                                       fideicomitente y del fiduciario en la
   que manifiesten su conformidad                                                                                              que manifiesten su conformidad
   respecto a la idoneidad de cada                                                                                             respecto a la idoneidad de cada
   miembro.                                                                                                                    miembro.
c. Una descripción del proyecto, que        MIDEPLAN                                                                        c. Como parte del prospecto se debe
   como mínimo debe contener una            Inciso c: es conveniente que se           Se       acepta.   Se       incluye      incluir una descripción del proyecto,
   evaluación de su importancia para        solicite como mínimo la inscripción       expresamente la autorización de          que como mínimo debe contener
   la entidad fideicomitente y la           del proyecto o proyectos en el Banco      MIDEPLAN en el artículo 78               una evaluación de su importancia
   sociedad costarricense. Asimismo,        de Proyectos de Inversión Pública         propuesto.     Las   instituciones       para la entidad fideicomitente y la
   se debe revelar información que          (BPIP) de MIDEPLAN, de acuerdo            deben cumplir con la normativa y         sociedad costarricense. Asimismo,
   permita identificar y medir el           con la norma 1.4 de las “Normas           requerimientos que MIDEPLAN              se debe revelar información que
   impacto del proyecto en relación         Técnicas,       Lineamientos        y     les imponga así como cualquier           permita identificar y medir el impacto
   con la dimensión y el presupuesto        Procedimientos       de     Inversión     otra norma que forme parte del           del proyecto en relación con la
   de la entidad fideicomitente, a fin      Pública”, establecidas mediante el        bloque de legalidad de orden             dimensión y el presupuesto de la
   de fundamentar el respaldo que           Decreto    Ejecutivo    35374-PLAN.       público, según se estable en el          entidad fideicomitente, a fin de
   brinda el fideicomitente para el         Finalmente, un aspecto que se             artículo 78.                             fundamentar el respaldo que brinda
   pago       de    las    obligaciones     debiera incorporar, es la entrega de                                               el fideicomitente para el pago de las
   adquiridas con el fideicomiso. Debe      informes de ejecución del proyecto                                                 obligaciones adquiridas con el
   incorporar información que permita       por parte del Fideicomiso a                                                        fideicomiso.      Debe      incorporar
   identificar o establecer relaciones      MIDEPLAN, de acuerdo con el                                                        información que permita identificar o
   tales como: el monto de alquiler a       Sistema Nacional de Inversiones                                                    establecer relaciones tales como: el
   pagar anualmente por el proyecto         Públicas.                                                                          monto     de     alquiler   a    pagar

                                                                                                                                                   Página 126 de 130
Modificación propuesta en consulta           Observaciones del mercado                     Comentarios SUGEVAL                             Nueva propuesta
  como     porcentaje    del   monto                                                                                               anualmente por el proyecto como
  disponible presupuestariamente de      Cámara          Costarricense           de                                                porcentaje del monto disponible
  la partida de alquileres, o bien,      Emisores de Títulos Valores                                                               presupuestariamente de la partida
  cualquier    otra   relación  que      Inciso c: Parece que existe una               Se acepta la observación y se               de alquileres, o bien, cualquier otra
  satisfaga este propósito.              duplicidad que se solicite como un            modifica el texto para que el               relación    que     satisfaga    este
                                         requisito separado “una descripción           requisito se incluya como parte del         propósito.
                                         del proyecto, que como mínimo debe            prospecto.
                                         contener una evaluación de su                                                             La revelación de riesgos debe
                                         importancia       para      la    entidad                                                 cumplir con lo dispuesto en el
                                         fideicomitente      y     la     sociedad                                                 artículo 19 de este Reglamento y en
                                         costarricense”,                    cuando                                                 la Guía para la elaboración de
                                         entenderíamos            que         dicha                                                prospectos de empresas emisoras.
                                         información debe formar parte del                                                         Adicionalmente, se deben revelar
                                         prospecto.                                                                                suficientemente        los     riesgos
                                         Recordemos         que      cuando       el                                               asociados al fideicomiso y          al
                                         fideicomiso se presenta para iniciar                                                      desarrollo de obra pública, así como
                                         el proceso de registro en SUGEVAL,                                                        las posibles consecuencias para el
                                         ya hay contratos suscritos por las                                                        inversionista. En particular, se debe
                                         partes, revisados por la Contraloría,                                                     incluir literalmente que:
                                         etc. si esto llego a tal nivel, es porque
                                         la Administración Pública pertinente,                                                i.   “La SUGEVAL advierte que las
                                         realizó los estudios necesarios para                                                      emisiones      provenientes     de
                                         justificar la necesidad del proyecto,                                                     fideicomisos de desarrollo de
                                         de forma tal que solicitar nuevamente                                                     obra         pública       poseen
                                         que mande un documento separado                                                           características especiales en
                                         del prospecto, es incluir, a nuestro                                                      cuanto a los activos que las
                                         entender un requisito innecesario.                                                        respaldan y que generan flujos
                                                                                                                                   para su repago, así como los
                                                                                                                                   riesgos asociados, por lo cual se
                                                                                                                                   recomienda revisar con detalle el
                                                                                                                                   prospecto y asesorarse antes de
                                                                                                                                   tomar su decisión de inversión”.
                                                                                                                              ii. ”El riesgo de invertir en emisiones
                                                                                                                                   de estos Fideicomisos, es
                                                                                                                                   independiente del riesgo propio
                                                                                                                                   del fiduciario y de las entidades
                                                                                                                                   públicas involucradas en el
                                                                                                                                   proyecto, pues se trata de
                                                                                                                                   patrimonios separados”.
d. Copia      certificada   de     los   Contraloría      General      de    la                                              d. Copia de los documentos de
   documentos de autorización del        República                                                                               autorización o aprobación por parte
   contrato de fideicomiso y sus         Inciso d: de acuerdo con el numeral,          Se acepta la observación. Se              de las instancias que correspondan,
   contratos relacionados por parte de   para la inscripción del fideicomiso se        modifica el texto de los artículos        del proyecto, del contrato de

                                                                                                                                                       Página 127 de 130
Modificación propuesta en consulta            Observaciones del mercado                 Comentarios SUGEVAL                       Nueva propuesta
  las instancias que correspondan,        requiere copia de los documentos de      78 y 96 propuestos.                    fideicomiso   y   sus    contratos
  según lo establecido en el artículo     autorización     del   contrato     de                                          relacionados, según lo establecido
  77 de este Reglamento.                  fideicomiso     y    sus     contratos                                          en el artículo 78 de este
                                          relacionados por parte de las                                                   Reglamento.
                                          instancias     que      correspondan,
                                          remitiendo al artículo 77 del                                                 e. Declaración jurada rendida por el
                                          Reglamento. Al respecto, resulta                                                 representante del fideicomitente en
                                          pertinente indicar que el refrendo de                                            la que se acredite que se cuenta
                                          la Contraloría General de la                                                     con     las    autorizaciones     y
                                          República, contemplado en el                                                     aprobaciones que correspondan,
                                          mencionado artículo 77 constituye                                                según lo establecido en el artículo
                                          una     aprobación     y    no    una                                            78 de este Reglamento.
                                          autorización.
                                                                                                                        f. Dictamen técnico legal rendido por
                                                                                                                           la      asesoría     jurídica     del
                                                                                                                           fideicomitente,       sobre        el
                                                                                                                           cumplimiento de los trámites de
                                                                                                                           autorización ante las instancias de
                                                                                                                           aprobación a las que se encuentra
                                                                                                                           sometida la administración pública,
                                                                                                                           para la ejecución del proyecto
                                                                                                                           planteado en el contrato de
                                                                                                                           fideicomiso.
e. La      Superintendencia      puede    RACSA                                                                         g. La Superintendencia puede solicitar
   solicitar   los    contratos    que    En asocio con el artículo 95 e). El      No se acepta la observación. La         los    contratos   que      considere
   considere necesarios, así como         desarrollo de requisitos parece          Ley Reguladora del Mercado de           necesarios, así como cualquier
   cualquier información adicional        apropiado, sin embargo, el artículo      Valores     establece     que   la      información adicional según las
   según las particularidades de cada     95 e) es demasiado abierto respecto      Superintendencia velará por la          particularidades de cada caso,
   caso, cuando considere que             de lo que la Superintendencia podría     protección de los inversionistas y      cuando considere que permite
   permite revelar adecuadamente el       solicitar adicionalmente, con lo cual    la difusión de la información           revelar adecuadamente el respaldo
   respaldo      que      brinda     el   se podría estar lesionando la            necesaria. De esta manera,              que brinda el Fideicomitente, con la
   Fideicomitente, con la intención de    seguridad jurídica de estos procesos.    SUGEVAL puede solicitar la              intención de que el inversionista
   que el inversionista pueda ejercer     Una consideración final, si bien         información citada. Se aclara que       pueda ejercer sus juicios de
   sus juicios de valoración en forma     compartimos que el uso de estas          la información se encuentra             valoración en forma razonable
   razonable mediante información útil    figuras debe ser suficientemente         limitada a aquella que se               mediante información útil para la
   para la toma de decisiones de          controlado, un exceso de trámites y      considere que permite revelar           toma de decisiones de inversión”.
   inversión”.                            requisitos para lograr habilitarlas      adecuadamente el respaldo que
                                          únicamente conduce a incrementar         brinda el Fideicomitente.
                                          los costos del modelo, lo cual debe
                                          sopesarse.
V. Reformar el artículo 14 del            SUPEN                                                                          V. Reformar el artículo 14 del
   Reglamento sobre Oferta Pública        En relación con la reforma que se        Se aclara que el Reglamento              Reglamento sobre Oferta Pública
   de Valores, para que en adelante       plantea al artículo 14 del Reglamento    vigente actualmente, ya incluye la       de Valores, para que en adelante

                                                                                                                                              Página 128 de 130
Modificación propuesta en consulta               Observaciones del mercado                    Comentarios SUGEVAL                        Nueva propuesta
   se lea así:                              de Oferta Pública de Valores, el cual       norma de nivel máximo de                   se lea así:
                                            hace referencia al límite de                endeudamiento         para      los
   “Artículo 14. Niveles de                endeudamiento establecido en el             fideicomisos emisores y los              “Artículo 14. Niveles de
    endeudamiento                           artículo 116 de la ley N° 7558, Ley         emisores de valores provenientes          endeudamiento
                                            Orgánica del Banco Central de Costa         de procesos de titularización, por
De conformidad con el Artículo 116 de       Rica para las empresas no                   lo que la aplicación del nivel de     De conformidad con el Artículo 116 de
la Ley Orgánica del Banco Central de        supervisadas        por    la   SUGEF,      endeudamiento        para    estos    la Ley Orgánica del Banco Central de
Costa Rica, las empresas no sujetas a       autorizadas por la SUGEVAL a                fideicomisos no es parte del          Costa Rica, las empresas no sujetas a
la supervisión de la SUGEF que hayan        realizar oferta pública de valores, no      alcance de la reforma propuesta,      la supervisión de la SUGEF que hayan
obtenido la autorización de oferta          parece       aplicar    al    caso    de    sino que ya ha sido interpretado      obtenido la autorización de oferta
pública ante la Superintendencia            titularización de flujos provenientes       de esta manera. El espíritu de la     pública ante la Superintendencia
General de Valores (SUGEVAL) no             de un patrimonio fideicometido ya           norma es regular el nivel de          General de Valores (SUGEVAL) no
pueden      exceder    un    nivel   de     que no corresponde asimilar el              endeudamiento de los emisores         pueden      exceder    un    nivel   de
endeudamiento total, individual o           término de “empresa” utilizado por          autorizados por la SUGEVAL a          endeudamiento total, individual o
consolidado cuando corresponda, de          dicha norma a los fideicomisos.             realizar oferta pública de valores.   consolidado cuando corresponda, de
cuatro (4) veces su capital y reservas      Como se sabe, estos no poseen               En ese sentido, los regulados de      cuatro (4) veces su capital y reservas
con la colocación de los valores            personalidad jurídica propia, sin que,      SUGEF deben cumplir con la            con la colocación de los valores
inscritos, según la metodología que         tampoco, pueda entenderse como              suficiencia patrimonial, mientras     inscritos, según la metodología que
establezca      el     Superintendente      “empresa” al fiduciario ya que, si bien     que a los no supervisados por         establezca el Superintendente General
General de Valores por vía de acuerdo       este emite los títulos valores, lo hace     SUGEF les aplica el 4 a 1             de Valores por vía de acuerdo de
de alcance general. Se exceptúan las        en su condición de fiduciario, es           establecido en el artículo 116        alcance general. Se exceptúan las
empresas que estén sujetas a una            decir, por cuenta del fideicomiso           citado. La presente reforma se        empresas que estén sujetas a una
legislación especial en esta materia. El    quien posee un patrimonio separado          centra en agregar una disposición     legislación especial en esta materia. El
emisor puede registrar emisiones que        del suyo propio y, por ello, fuera de       especial para los FIDOPs.             emisor puede registrar emisiones que
por su monto le hagan sobrepasar ese        su balance.                                                                       por su monto le hagan sobrepasar ese
nivel requerido; no obstante, es            Por otro lado, la reforma agrega un                                               nivel requerido; no obstante, es
requisito para su colocación, estar y       último inciso más al artículo 14, en                                              requisito para su colocación, estar y
mantenerse dentro del máximo                comentario, en el sentido de que el                                               mantenerse      dentro   del    máximo
permitido y hacerlo público mediante        monto del financiamiento de los                                                   permitido y hacerlo público mediante
Hecho Relevante previo a la                 fideicomisos      de     obra    pública,                                         Hecho Relevante previo a la colocación
colocación de valores.                      incluyendo las emisiones en el                                                    de valores.
                                            mercado de valores y otros
En el caso de los emisores de valores       acreedores, no pueden superar el                                                  En el caso de los emisores de valores
provenientes     de    procesos        de   valor presente del flujo estimado de                                              provenientes     de     procesos       de
titularización que emitan valores de        efectivo disponible para el servicio de                                           titularización que emitan valores de
deuda, el monto a emitir no puede           la deuda del proyecto.                                                            deuda, el monto a emitir no puede
superar el valor presente del flujo         Sugerimos que esta disposición se                                                 superar el valor presente del flujo
estimado de los activos a titularizar.      establezca como uno de los                                                        estimado de los activos a titularizar.
                                            requisitos para adquirir nuevas
En los fideicomisos de desarrollo de        obligaciones o el “refinanciamiento”                                              En los fideicomisos de desarrollo de
obra    pública,   el    monto    del       de los pasivos establecidos en los                                                obra pública, el flujo de caja neto,
financiamiento,    incluyendo     las       artículos 91 y 92.                                                                considerando las entradas y salidas de
emisiones en el mercado de valores y                                                                                          efectivo acumuladas e incluyendo el

                                                                                                                                                     Página 129 de 130
Modificación propuesta en consulta             Observaciones del mercado                 Comentarios SUGEVAL                          Nueva propuesta
otros acreedores, no puede superar el     RACSA                                                                            servicio de la deuda, debe ser mayor a
valor presente del flujo estimado de      Respecto de los niveles de                 Se aclara que la norma aplica         cero para cada período”.
efectivo disponible para el servicio de   endeudamiento, nuestra duda es             para el Fideicomiso como entidad
la deuda del proyecto.”                   sobre el sujeto al que se dirige esta      emisora.      El     nivel    de
                                          norma, al indicar “las empresas no         endeudamiento se calcula con
                                          sujetas a la supervisión de la SUGEF       base a los flujos proyectados del
                                          que han obtenido la autorización de        Fideicomiso.
                                          oferta pública”, si lo entendemos
                                          como el fiduciario la norma podría
                                          resultar inoperante pues se trata de
                                          un instituto constituido ad-hoc para
                                          los propósitos del fideicomiso, lo cual
                                          implica    que     sus     niveles   de
                                          capitalización son incipientes. Esto
                                          en tanto el fiduciario es un ente
                                          virtualmente privado distinto del
                                          banco o entidad que lo origina.
                                          Creemos que esto debe precisarse,
                                          quien es el sujeto: Fideicomitente,
                                          fiduciario, entidad estructuradora?
                                          Debe recordarse que para el
                                          fideicomitente estas figuras se
                                          convierten en OPEX y no deuda.
                                          Además, se ha visualizado el
                                          fideicomiso como vehículo para
                                          lograr proyectos que podrían superar
                                          las capacidades nominales de
                                          crecimiento y expansión del sector
                                          público.
                                          SUGEF
                                          En criterio de esta Superintendencia       Se acepta la observación. Se
                                          no queda claro qué se entiende por         modifica el texto de modo que la
                                          efectivo       disponible,       nuestra   referencia no se preste para
                                          recomendación es que se utilice una        confusiones. Se recuerda que la
                                          referencia más objetiva como lo            evaluación       del    nivel    de
                                          puede ser la cuenta contable de            endeudamiento de este tipo de
                                          efectivo del fideicomiso                   instrumentos se efectúa vía flujo
                                                                                     de efectivo. Por lo tanto, el
                                                                                     Reglamento no se refiere a la
                                                                                     partida contable de efectivo, sino
                                                                                     al flujo de caja neto proyectado en
                                                                                     cada período.


                                                                                                                                                Página 130 de 130

								
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