�terf�rs�ljaravtalet Kommersiell avtalsr�tt och f�rhandling by q8a1ML

VIEWS: 0 PAGES: 29

									  Återförsäljaravtalet
Kommersiell avtalsrätt och
      förhandling
Mikael Wahlgren, Chefsjurist Alfa Laval Group.
Bakgrund
Mikael Wahlgren
 Jur. kand. – Lunds universitet (1991)
 Tingstjänstgöring - Jönköpings Tingsrätt
  (1991-1992)
 Bolagsjurist - Skanska (1992-1997,
  Stockholm, Asien med säte i New Delhi))
 Bolagsjurist – ABB (1997-2000, Baden,
  Schweiz)
 Bolagsjurist – Rolls Royce (2000-2004,
  London, England)
 Bolagsjurist – NCC (2004-2006, Stockholm)
 Chefsjurist – Alfa Laval (sedan 2006 , Lund)
Innehåll
1. Alfa Lavals återförsäljare
2. Kontraktsskrivning – några
   grundläggande koncept
3. Agent vs. återförsäljare
4. Återförsäljareavtalet.
5. Uppgifter inför den 11
   december 2009
Alfa Laval

   Alfa Laval är en
    ledande global
    leverantör av
    specialprodukter och
    processtekniska
    lösningar baserade på
    nyckelteknologierna
    värmeöverföring,
    separering och
    flödeshantering.
Kunder som använder Alfa Lavals produkter
             Beverages      Metal working
               Biofuels     Mining
               Biotech      Oil and gas
            Chemicals       Pharmaceutical
                  Food      Oil refinery
Heating and ventilation     Power
            Hydraulics      Pulp and paper
Industrial fermentation     Refrigeration and
                            cooling
                 Latex
                            Semiconductor systems
            Machinery
                            Textiles
     Marine and diesel
                            Waste water treatment
Alfa Laval ett globalt bolag
 27   Produktionsanläggningar
 70   Service centra
 Säljbolag   i 55 länder
 Annan  form av
 säljrepresentation (agenter
 och återförsäljare) i 45 länder
Kontraktsskrivning – några grundläggande
koncept
 Kontrakt = en åtgärdsplan
 Åtgärdsplan = en beskrivning av
  parternas respektive åtaganden.
 Åtaganden = syftar alltid på framtida
  (mänskliga) aktiviteter
 Kontraktet = summan av
  överenskomna åtaganden.
 Var finns rättigheterna?
 Åtaganden antyder
  rättigheter/skyldigheter
Kontraktsskrivning – några grundläggande
koncept
   Den rättliga relationen mellan avtalsparter
En rättslig relation fastställer en rättighet och en skyldighet vilken grundar sig
på samma aktivitet. Nedan exempel beskriver tre distinkta rättsliga relationer   .
Ansvarig för                 ------ Aktivitet -----       rättighetsinnehavare
åtagandet                                                 n

Exempel 1:
Säljaren skall leverera      Leverans                     Köparen kan begära
                                                          leverans
Exempel 2:
Köparen skall betala         Betalning                    Säljaren kan begära
                                                          betalning
Exempel 3:
Säljarenskall reparera       Reparationen                 Köparenkan begära
                                                          reparationen.
Kontraktsskrivning – några grundläggande
koncept
   Ett avtal rörande köp eller försäljning består av ett
    antal direkta (t.ex. levarens, betalning) och
    fortlöpande (t.ex. garantiåtaganden) rättsliga
    åtaganden.

   Tre typer av kontraktsvillkor:
       Individuellt överenskomna villkor (t.ex. pris och
        betalningsvillkor, omfattningen av leveransen);
       Allmänna villkor; och
       Relevanta villkor enligt lag.

Följaktligen:
 “om man inte reglerar ett (individuellt) åtagande i
 ett kontrakt så innebär inte detta nödvändigtvis att
 åtagandet inte är reglerat.”
Agent vs. återförsäljare
De tre huvudsakliga säljkanalerna:

1.        Direktförsäljning
2.        Försäljning via en agent
3.        Försäljning via en återförsäljare

    Alfa Laval marknadsför och säljer sina produkter
     direkt till:
     - slutanvändaren
     - entreprenörer som agerar på uppdrag av en
     slutanvändare
     - systembyggare som integrerar produkten i en
     annan produkt.
Agent vs. återförsäljare
Vad bör en tillverkare/leverantör
beakta vid valet av säljkanal som kan
öka dennes vinst och marknadsandel?

1.   Investeringar i ökad produktions-
     och försäljningskapacitet.
2.   Skjuta över kostnader och risk till
     en avtalspart mot att denne får en
     andel i den vinst som kan uppstå.
Agent vs. återförsäljare
Huvudtyperna av de avtal
som kan beaktas vid
överlåtelse av tillverkning
eller distribution:

1. Licensavtal
2. Återförsäljaravtal
3. Agentavtal
Agent vs. återförsäljare
Vad kännetecknar en ”agent”?

   En agent/handelsagent är någon som i näringsverksamhet har
    avtalat med en huvudman att för hans räkning självständigt och
    varaktigt verka för försäljning av varor genom att ta upp anbud till
    huvudmannen eller sluta avtal i hans namn.
   Agenten blir således inte part i avtalet med kunden.
   Ersättningen till agenten utgår som provision baserad på de affärer
    som agenten förmedlar.

   I Sverige gäller lagen om handelsagentur, vilken baserar sig på ett
    EU-direktiv. Motsvarande lagstiftning gäller således i övriga
    EU/EES-länder. Lagen innehåller vissa regler som är tvingande till
    agentens förmån. Det går inte att avtala bort agentens rätt till
    avgångsvederlag när agenturavtalet upphör eller att avtala bort
    reglerna om minsta uppsägningstid. Uppsägningstiden ökar för varje
    år avtalsförhållandet varar för att från och med sjätte året uppgå till
    sex månader. Kommissionslagen kan också bli tillämplig.
Agent vs. återförsäljare
Vad kännetecknar en ”återförsäljare”?

   En återförsäljare:
       köper och säljer i eget namn och för egen räkning;
       uppträder som ett självständigt företag gentemot
        tillverkaren och kunderna;
       är mer eller mindre integrerad i tillverkarens
        säljorganisation;
       skall agera i tillverkarens intresse; och
       har en långvarig rättslig relation med tillverkaren.

   Återförsäljares vinst ligger i skillnaden mellan
    inköps- och försäljningspris.
 Agent vs. återförsäljare
 Avvägande vid beslut om huruvida man vill använda sig av en
 återförsäljare eller agent:
Återförsäljare:                               Agent:
1. Möjlighet att kontrollera produktionen.    1. Starkt intresse att ha inflytande över
                                                 kvaliteten och marknadsföringen av sina
                                                 produkter.
2. Dra nytta av återförsäljarens bättre       2.   Är mellanman – leverantörens
   förmåga att bearbeta en viss marknad.           uppdragstagare

3. Delar marknadsrisken.                      3.   Möjlighet att ge behörighet att sälja i
                                                   leverantörens namn eller I eget namn
                                                   (kommission).
4. Självständig köpare av leverantörs         4.   Leverantören är säljare och det är dennes
   produkter                                       kunder.
5. Ingår avtal med kund I eget namn och för   5.   Intresse av att upprätthålla märkesstatus.
   egen räkning.
6. Kan sköta marknadsföring och försäljning   6.   Kan inte sköta marknadsföring och
   mer kostnadseffektivt.                          försäljning mer kostnadseffektivt.
7. Risken att skapa en framtida konkurrent.   7.   Starkt intresse av att få detaljkunskap om
                                                   ny marknad och kunder.
Återförsäljareavtalet.
   Ett återförsäljaravtal innebär antingen att
    återförsäljaren får :

    a)   ensamrätt att inom ett bestämt
         geografiskt område sälja tillverkarens
         produkter. Tillverkaren förbinder sig att
         inte utse någon annan återförsäljare
         inom området.
    b)   sälja tillverkarens produkter inom ett
         bestämt geografiskt område men att viss
         konkurrens råder med andra utvalda
         återförsäljare inom samma geografiska
         område.
Återförsäljareavtalet.
Faktorer som avgör graden av hur integrerad en
återförsäljare blir med tillverkarens organisation är
t.ex:

A.   territoriet
B.   exklusiviteten
C.   produkten och applikationer
D.   kundkretsen
E.   tillämpliga konkurrensregler
F.   rapportskyldighet
G.   användandet av varumärke och produktnamn
H.   minimum försäljning
I.   förhållandet till betydande slutkunder
J.   lagerhållningen.
K.   löptiden för avtalet
Återförsäljareavtalet.
Centrala frågeställningar:
a)  Upplåtelse
b)  Förändringar av produkterna
c)  Återförsäljarens ställning och allmänna förpliktelser
d)  Leveransvillkor
e)  Immateriella rättigheter
f)  Information och insyn
g)  Marknadsföring
h)  Sekretess
i)  Konkurrensbegränsning
j)  Vidareupplåtelse och överlåtelse
k)  Avtalstid
l)  Kontraktsbrott
m)  Rättsverkningar när avtalet upphör
n)  Övriga bestämmelser
o)  Tvistlösning
Återförsäljareavtalet.
Konkurrensregler:

   Varje ensamåterförsäljaravtal innebär i sig en
    konkurrensbegränsning och är därför
    underkastat de konkurrensrättsliga reglerna,
    svenska för den svenska marknaden och EU:s
    för handel mellan medlemsstater i EU/EES. De
    svenska reglerna är baserade på EU:s regler
    men vissa skillnader finns.
   Vad som är och vad som inte är tillåtet i form
    av konkurrensbegränsande bestämmelser i
    återförsäljaravtal beror bland annat på hur stor
    marknadsandel tillverkaren har.
Återförsäljareavtalet.
   Konkurrensregler (forts):
   Det finns dock vissa grundprinciper som alltid gäller.
    a) Återförsäljaren måste alltid vara fri att sätta sina egna
       priser. Det är dock tillåtet för tillverkaren att ange
       rekommenderade priser förutsatt att det är klart att
       återförsäljaren får avvika från dessa och priserna inte blir
       faktiskt styrande för prissättningen.
    b) Tillverkaren kan med bindande verkan åta sig att inte
       leverera varor till någon kund inom återförsäljarens
       område.
    c) Återförsäljaren kan förbjudas att aktivt sälja till kunder
       utanför sitt område. Däremot kan man inte förbjuda att
       ensamåterförsäljaren säljer produkterna till de kunder
       utanför området som på eget initiativ kontaktar
       ensamåterförsäljaren, så kallad passiv försäljning.
    d) Återförsäljaren kan också förbjudas att sälja
       konkurrerande produkter. Enligt EU:s regler får dock ett
       sådant förbud inte gälla längre än fem år.
Återförsäljareavtalet.
Konkurrensregler (forts):
 Avtal som ingås av små och medelstora företag
  faller ofta utanför förbudet mot
  konkurrensbegränsande samarbete. Sådana
  avtal anses inte kunna påverka konkurrensen
  på ett märkbart sätt.
 Parterna i ett återförsäljaravtal måste på egen
  risk ta ställning till om avtalet står i strid med
  konkurrensreglerna.
 Avtalsvillkor som strider mot reglerna är
  ogiltiga och kan leda till att hela avtalet
  förklaras ogiltigt.
Återförsäljareavtalet.
Rätt till ersättning vid uppsägning

   Den fråga det oftast blir tvist om mellan parterna är i vilken mån
    återförsäljaren har rätt till ersättning när tillverkaren säger upp
    avtalet. Denna fråga bör därför uttryckligen regleras i avtalet.
   Om återförsäljaren ska vara berättigad till ersättning, vilket kan vara
    rimligt i vissa situationer, kan ersättningen exempelvis göras
    beroende av:
    a)     om återförsäljaren med egna insatser väsentligt ökat försäljningen inom
           området; och
    b)     i vilken mån tillverkaren kommer att ha nytta av detta efter avtalets
           uppsägning.
        Dock brukar t.ex. ersättning för ”goodwill” inte utgå.
        Viktigt svenskt avgörande HD T 3/08 (3 november 2009) – HD
         fastslog att hänsyn bör tas till att återförsäljaravtal ofta är
         internationella och att modellreglerna i Draft Common Frame of
         Reference (”DCFR”) bör beaktas och skälig uppsägningstid skall
         gälla för att skadestånd ej skall utgå. Skälig uppsägningstid ansågs
         vara 3 månader.
Återförsäljareavtalet.
Andra viktiga avtalsvillkor:

a)   Återförsäljarens geografiska och ev. produkt område
     måste definieras (speciellt om det rör sig om ett
     ensamåterförsäljaravtal);
b)   Det bör klargöras i avtalet vilka minimikvantiteter som
     återförsäljaren är skyldig att köpa och att tillverkaren
     får säga upp avtalet om dessa inte nås (speciellt om
     det rör sig om ett ensamåterförsäljaravtal);
c)   Parterna måste komma överens om vilka leverans- och
     betalningsvillkor som ska gälla mellan dem.
d)   Det bör regleras hur handläggning och kostnader för
     reklamationer från kunder och garantiservice ska
     fördelas. Om tillverkaren lämnar garanti är det viktigt
     att denna samordnas i tid och omfattning med den
     garanti som återförsäljaren lämnar till sina kunder.
Återförsäljareavtalet.
Andra viktiga avtalsvillkor (forts):
a) Även om leveranstid anges i tillverkarens
   orderbekräftelse, bör återförsäljaren åtminstone
   kräva att leveranstiden normalt inte bör överstiga
   en viss angiven period.
b) Tillverkaren bör antingen ange minimikvantiteter
   eller en bindande prognos avseende vad
   återförsäljaren förväntas sälja.
c) Om tillverkaren bifogar allmänna villkor till
   avtalet och vill förbehålla sig att få göra ändringar
   i dessa avtalade allmänna villkor, bör det
   klargöras att dessa skall anses godtagna av
   återförsäljaren om invändning inte gjorts inom
   viss tid.
Återförsäljareavtalet.
Andra viktiga avtalsvillkor (forts):

d)      Då eventuell tvist skall avgöras genom skiljeförfarande bör
        det föreskrivas:
     a)   vilken tidsfrist för skiljedomens meddelande som gäller;
     b)   uppgift om plats för förfarandet;
     c)   vilken den gällande lagen är vid påkallande
          skiljeförfarandet;
     d)   om part inte vill att skiljenämnden diskretionärt prövar
          kostnadsfördelningen mellan parterna kan föreskrivas att
          tappande part slutligt skall bära samtliga kostnader i
          samband med förfarandet;
     e)   antalet skiljemän;
     f)   att skiljemannen skall ha viss kompetens, och
     g)   utseende av skiljemannen bör ske genom någon
          institution t.ex. Stockholms handelskammare.
Återförsäljareavtalet.
Villkor som bör finnas med i ett återförsäljaravtal är:

   Upplåtelse: Är det ett ensamåterförsäljaravtal
    (exklusivt avtal) eller ett vanligt återförsäljaravtal
   Återförsäljarens beställningar: specifikation av vilka
    produkter som avses.
   Återförsäljarens försäljningsinsatser: specificerar
    minimikvantiteter eller bindande prognos avseende
    vad återförsäljaren förväntas sälja.
   Kunder utanför Territoriet: Förhindrar att
    återförsäljaren under avtalstiden direkt eller
    indirekt marknadsför och/eller försäljer
    produkterna till kunder utanför Territoriet.
    Omfattar dock ej s.k. passiv försäljning.
Återförsäljareavtalet.
   Tillverkarens priser; anger priset för berörda
    produkter och kan även ange
    rekommenderade försäljningspriser.
   Dröjsmål med betalning; fastställer
    dröjsmålsräntan vid dröjsmål med
    betalningen.
   Allmänna villkor; hänvisar till tillämpliga
    allmänna villkor om sådan finns.
   Marknadsföring; fastställer
    kostnadsfördelningen och ansvar i samband
    med säljkonferenser, mässor och
    utställningar.
   Varumärken; begränsar rätten Tillverkarens
    varumärken och produktbenämningar.
Återförsäljareavtalet.
   Sekretess; fastställer sekretessen kring
    affärshemlighet.
   Konkurrerande produkter; begränsar återförsäljarens
    rätt utveckla, tillverka, främja eller försälja produkter
    som kan konkurrera med tillverkarens produkter.
   Avtalstid; fastställer avtalsperioden.
   Förtida upphörande och hävning; fastställer på vilka
    grunder part kan häva avtalet och den eventuella
    ersättning som skall utgå vid sådan hävning
   Vite; reglerar skadeståndet eller ersättningen som
    skall utgå till tillverkaren vid kontraktsbrott.
   Force Majeure; fastställer parters rättigheter och
    skyldigheter vid ”befriande omständighet
   Skiljedom; fastställer villkoren för skiljeförfarande.
Uppgifter inför den 11 december 2009
Inför den 11:e december så har ni följande uppgifter:

A.        Ni kommer delas in i olika förhandlingsgrupper.
     a)      Ni som tillhör den första gruppen agerar som juridisk rådgivare
             åt en återförsäljare och skall med hjälp av det distribuerade
             avtalsutkastet utforma ett lämpligt avtal och vara förberedda på
             att förhandla villkoren i ert avtalsförslag.
     b)      Den andra gruppen agerar som juridisk rådgivare åt en
             tillverkare och skall med hjälp av det distribuerade
             avtalsutkastet ta ställning till vilka villkor som är viktiga att
             bibehålla och vilka eftergifter som kan göras i övrigt samt vara
             förberedda att förhandla dessa villkor.
B.        Jobba gärna i grupp och för “dagbok” över hur ni resonerat då ni
          kommit fram till era ståndpunkter.
C.        Det slutförhandlade återförsäljaravtalet skall sändas till e-mail
          adress mikael_wahlgren@yahoo.se senast 18.00 den 9:e december
          2009.

								
To top