DELITOS ADUANEROS by R5B6GI

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									                                   DERECHO ADUANERO

                                                                   Dra. Mónica G. Pienzi



     I. INTRODUCCION

       A. Caracteres especiales

       Los temas que se desarrolla en este breve trabajo tienen como objetivo servir de
     base normativa y como complemento de la exposición de las clases, y obedecen al
     intento de introducirnos en la temática penal aduanera tanto infraccional como
     delictual y en otros procedimientos aduaneros.


             El delito o infracción económico-fiscal aduanero, es una actividad dinámica
     que se encuentra íntimamente vinculada a la política económica de un país,
     poseyendo un tecnicismo, que además de variable lo hace complejo; y
     comparándolo con otros delitos advertimos que se trata de una actividad sin riesgo
     personal que produce grandes beneficios económicos; y finalmente por ser el Estado
     el sujeto pasivo o perjudicado, no recibe un verdadero reproche social, resultando de
     lo expuesto la necesidad de su regulación autónoma.

      Al Derecho Penal Aduanero lo situamos dentro del Derecho Penal Económico, es
     decir como una rama especial del Derecho Penal Común, lo que no significa
     desconexión, así la aplicación supletoria del Código Penal se da tanto en materia
     delictual como infraccional (art. 861 - Ley Nº 22.415).-

       B. Ley nº 22.415 - Código Aduanero

             Todos los institutos que conforman el ordenamiento Aduanero de base, se
     encuentran reunidos en el "CODIGO ADUANERO", dictado por la Ley Nº 22.415, en
     vigencia desde el 24/09/1981, y para el desarrollo del presente trabajo tendremos en
     cuenta sus modificaciones, destacándose la Ley 25.986 en vigencia desde el
     14/01/05 .

             En forma específica las disposiciones penales están legisladas en las
     Secciones XII a XIV, en los artículos 860 al 1183 del mencionado Código.
     Considerando las finalidades del curso, circunscribiremos nuestro breve análisis y
     remisión, a algunas de sus disposiciones fundamentales.

              El Código Aduanero en materia penal diferencia dos ámbitos:

     1. Delitos: con la exigencia del dolo o culpa en la conducta punible.
     2. Infracciones: donde basta la simple transgresión al ordenamiento para que nazca
     la responsabilidad; es decir, quien no cumple con los deberes impuestos deberá
     responder por tal incumplimiento.


                     C- DELITOS ADUANEROS

-CONTRABANDO.
El art.863 establece el concepto general de esta figura ; determinando que incurre en el
delito de contrabando " el que por cualquier acto u omisión , impidiere o dificultare ,
mediante ardid o engaño , el adecuado ejercicio de las funciones que las leyes
acuerdan al Servicio Aduanero para el control sobre las importaciones y las
exportaciones"; efectuando a continuación el art.864, una enumeración de supuestos ;
como por ejemplo :..."importar o exportar mercadería en horas o en lugares no
habilitados....., sometiendo a la mercadería a un tratamiento indebido .....,ocultar o


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disimular ,etc. ....", en los que solo se requiere la existencia de mera intención (dolo
eventual).
El art 865 se refiere a las causales de Contrabando agravado o calificado.

Penas.

        Este delito se encuentra reprimido severamente (art. 876), sancionando a los autores
,instigadores o cómplices con pena de prisión de dos (2) a ocho (8) años ; y a los
encubridores de seis (6) meses a tres (3) años ; además de otras de otras penas accesorias
como comiso irredimible de las mercaderías objeto del delito y del medio de transporte ,
multa de 4 a 20 veces el valor en plaza , inhabilitación especial de seis (6) meses a cinco (5)
años para el ejercicio del Comercio ; inhabilitación especial perpetua para desempeñarse
como funcionario o empleado Aduanero , etc.

Responsabilidad:
       Las personas de existencia visible o ideal son responsables en forma solidaria por
las penas pecuniarias que correspondieren a sus dependientes (art.887); y cuando fueren
condenados por algún delito aduanero , sus directores , administradores y socios ilimitados ,
responderán patrimonialmente en forma solidaria por las penas pecuniarias (art.888).
       Por otra parte , y desde el punto de vista tributario, se configura el hecho imponible
y deben abonarse los derechos (art.638 inc. a).

        Las penas privativas de la libertad se agravan en los casos de contrabando
calificado o agravado que se configura en las hipótesis que establece el art 865, como la
intervención de tres o mas personas , funcionarios públicos en ejercicio o en ocasión de sus
funciones , empleando medio de transporte aéreo , mediante la presentación de documentos
adulterados , mercaderías sujetas a prohibición absoluta , o pudiere afectar la salud pública


TENTATIVA DE CONTRABANDO ( art. 871).
Incurre en tentativa de contrabando, el que con el fin de cometer el delito , comienza la
ejecución pero que no se consuma por circunstancias ajenas a su voluntad .
Está reprimida con las mismas penas que corresponden al delito consumado (arts. 871/872).

 ENCUBRIMIENTO DE CONTRABANDO ( art. 874)
Se configura cuando
a) sin promesa anterior al delito y
b) después de su ejecución:
1) se ayudare a eludir las investigaciones que efectúe la autoridad aduanera;
2) se omitiere denunciar estando obligado ;
3) se procurare o ayudare a alguien a la desaparición , ocultamiento o alteración de
rastros, pruebas o instrumentos de contrabando,
4) se adquiera o reciba mercaderías que de acuerdo a las circunstancias se presuman
provenientes de contrabando .


Actos culposos que posibilitan               el   contrabando      y    uso    indebido     de
documentos.(art.868/870).

       Comprenden el obrar negligente de los funcionarios Aduaneros , Despachantes de
Aduanas , Agentes de transporte Aduanero; importadores y exportadores , sancionando con
multas de ....


                           D-INFRACCIONES ADUANERAS.

Enumeración -Penas.
                    Algunas de las figuras infraccionales previstas en el Código Aduanero
(art. 947 al 996) son la siguientes :



2
       1. Contrabando menor.(947/953)
Cuando el valor en plaza de las mercaderías objeto del contrabando , su tentativa o
encubrimiento fuere menor de Cien mil pesos ($ 100.000.-)
 El hecho se considerará infracción aduanera de contrabando menor.
Cuando se tratare de tabaco o sus derivados el hecho se considerará infracción de
contrabando menor, cuando el valor de la mercadería fuere menor de $30.000.-
Multa de 2 a 10 veces el valor en plaza de las mercaderías y comiso de éstas.
Texto ordenado por ley Nº 25.986 mod. de ley Nº 22.415

        2. Mercaderías a bordo sin declarar.(962/964).
Mercaderías sobrante de rancho u oculta en medio de transporte o lugares reservados a la
tripulación .
 Se sanciona con comiso de la mercadería..a igual a su valor en plaza . Mercaderías
prohibidas , multa hasta dos veces.

       3. Transgresión de las obligaciones impuestas como condición de un beneficio
          (965/969).

Esta infracción contempla el caso del que no cumpliere con la obligación que hubiera
condicionado el otorgamiento de :
a) Una excepción a una prohibición a la importación para consumo o a la exportación para
   consumo (sanción; comiso mercaderías )
b) Una excención total o parcial de tributos que gravaren la importación para consumo o
   exportación para consumo ( multa 1 a 5 veces el importe de los tributos actualizados.)
c) Un estímulo a la exportación para consumo (multa 1 a 3 veces importe del estímulo
   acordado).

Bien jurídico tutelado: la protección es a los beneficios a franquicias otorgadas a ciertas
mercaderías por razones de políticas económicas aduaneras o fiscal a fin de que los
productos favorecidos por ese régimen sean aplicados al destino que motivó su
otorgamiento .
Mediante la comprobación de destino el Servicio Aduanero controla el cumplimiento de las
obligaciones impuestas como condición de un beneficio.
Beneficios:
1) Excepción a una prohibición .
2) Excención de tributos.
3) Estímulos a la exportación
4) Drawback, reintegro,reembolso.

       4. Transgresiones a los Regímenes de Equipaje ,Pacotilla y Franquicias
          Diplomáticas (977/982) y (488/505).
El régimen de equipaje se encuentra reglamentado en el Decreto Nº 1001/82 art.58/64
modificado Dtos .2130/91 y 2753/91. Sanciones : Mercaderías no admitidas de 1 a 3 veces
y comiso si la importación estuviere prohibida. Omitiere o falseare declaración de
mercaderías admitidas multa de 1/2 a 2 veces valor.


       5. Envíos postales: (983/984).
Tipifica la falta de identificación (etiquetas verdes ) o que la mercadería no fuere admitida
para esa vía con sanción de comiso o multa igual al valor en sustitución de no ser prohibida.


       6. Declaraciones inexactas y otras diferencias injustificadas. ( art. 954)
Ampliaremos muy brevemente sobre esta infracción de carácter objetivo , que tutela el
principio básico de la veracidad y exactitud de la manifestación o declaración de la
mercadería que es objeto de una destinación u operación aduanera , cuyo fundamento se
encuentra en los arts.224 y 231 para la importación y exportación respectivamente , que
establecen el carácter de inalterable de las solicitudes de destinación una vez registradas .
Concepto.



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Consiste en efectuar ante el servicio aduanero ; una declaración relacionada con cualquier
operación o destinación de importación o exportación ,que difiera en su contenido , sin
justificación ; con la verificación que realice la aduana siempre que halla sido efectuada sin
dolo y fue en caso de pasar inadvertida , produjere o hubiere podido producir :
                a) Un perjuicio fiscal - multa de 1 a 5 veces dicho perjuicio.
                b) Transgresión a una prohibición - multa de 1 a 5 veces valor en aduana
                    de mercaderías.
                c) Ingreso o egreso desde y hacia el exterior de un importe pagado o por
                    pagar distintos del que efectivamente correspondiere - multa de 1 a 5
                    veces el importe diferencia.
Si el hecho encuadrare simultáneamente en más de uno de los supuestos se aplicará la pena
que resultare mayor.

Perjuicio fiscal:
- Falta de ingreso al S.A de los importes que correspondieren en concepto de tributos.
- Ingreso de una cantidad menor que la debida en tal concepto.
- Pago por parte del Fisco de un importe que en concepto de estímulos a la exportación.
                   Todos estos casos constituyen daños al tesoro público si la declaración
inexacta no fuere advertida.


Entrega bajo garantía.

Las mercaderías sujetas a sumarios o proceso ; gozan de este beneficio cuando la infracción
imputada no prevé como sanción el comiso irredimible de las mismas ; ello en virtud de la
importancia que para el comercio exterior supone la disposición de las mercaderías
evitando su inmovilización y quedando garantizado los intereses fiscales .
       Dicho libramiento es concedido ante el requerimiento escrito del interesado , previa
aceptación de la garantía ofrecida que puede ser :
1. Depósito de dinero efectivo .
2. Depósito de títulos de la deuda pública .
3. Garantías Bancaria.
4. Seguros de caución.
5. Pagaré.
6. Afectación expresa , Coparticipación Federal y Aval del Tesoro Nacional (solamente
    para entes públicos ).

 Importe a garantizar (art. 453 inc. h) , i) será el que resulte menor de acuerdo a los
siguientes criterios :
        - la multa máxima que eventualmente pudiere corresponder ; y
        - el valor en aduana de la mercadería (importación )
o el valor en plaza de la misma (exportación ).Debiendo abonarse previamente los derechos
pertinentes



Autodenuncia.

El art. 917 establece una reducción en un 75 % del importe mínimo de la multa que
correspondiere , autorizando sin necesidad de apertura de sumarios la pertinente
rectificación cuando el responsable de una declaración inexacta comunicare por escrito la
existencia de la misma ante el servicio aduanero .
Art 917.
1- El importe mínimo de la multa que correspondiere en una infracción aduanera se
    reducirá en un SETENTA Y CINCO (75%)y , sin necesidad de proceder a la apertura
    del sumario, aplicará dicha sanción y se dispondrá la pertinente rectificación , cuando el
    responsable comunicare por escrito la existencia de la misma ante el servicio aduanero
    con anterioridad a que:
a) Este por cualquier medio hubiere advertido ; o



4
b) En el trámite del despacho se hubiera dado a conocer que la declaración debiera
   someterse al control documental o a la verificación de la mercadería .
2) La reducción de pena procederá aun cuando la comunicación se hiciera con
    posterioridad al libramiento de la mercadería , siempre que no hubiere en curso un
    proceso de inspección aduanera o impositiva y el servicio aduanero pudiere constatar
    la inexactitud , en los plazos y con las formalidades que establezca la reglamentación
    .
3) La reducción de pena no procederá en los supuestos en los cuales la infracción
    consistiera en el mero incumplimiento de los plazos acordados para la realización de
    determinadas destinaciones u operaciones.

    7- TENENCIA INJUSTIFICADA DE MERCADERIAS DE ORIGEN
EXTRANJERO CON FINES COMERCIALES O INDUSTRIALES.

Es una infracción que guarda estrecha relación con el delito de contrabando.
Presupone la comercialización de mercaderías objeto de contrabando art.985.
Presupuestos básicos.
1) Tenencia en plaza de mercaderías extranjera.
2) Propósito de lucro , habitualidad, lo que implica actos de comercio.
3) Librada antirreglamentariamente a plaza.
Se presume cuando :
       a)-No presenta aplicado el debido instrumento fiscal art.985.(ejemplo whisky-
       cigarrillos).
       b)- No presentare aplicados los medios de identificación art.986.(ejemplo ropa).
       c)-Falta de la prueba del legal ingreso de la mercadería al país.
  Asimismo cuando se trata de mercaderías que estuvieren sujetas al pago de impuestos
internos:
Instrumentos fiscales: cumplen un doble rol
I-     Comprobante de pago de impuestos internos.
II-    Comprobantes a los fines aduaneros de la legítima introducción al país de la
       mercadería extranjera.

Decreto reglamentario : 4531/65-


     E- Extinción de la acción penal por cumplimiento voluntario

       El Código Aduanero en los arts. 930/933, incorporó este sistema de extinción penal
     basado en el cumplimiento voluntario de las penas que correspondería aplicar por
     infracciones aduaneras. Si la infracción fuere de las castigadas únicamente con
     pena de multa, la acción penal se extingue por el pago voluntario del mínimo de la
     multa que corresponda. Si, en cambio la infracción fuere reprimida con pena de
     multa y comiso, la acción penal también se extingue por el pago voluntario del
     mínimo de la multa y por el abandono a favor del Estado de la mercaderías en
     cuestión.

      Para tener efecto extintivo este pago y abandono voluntario en su caso, deben
     hacerse antes del vencimiento del término de 10 días que tienen los infractores
     para contestar la vista de descargo.
      Por otra parte, no es aplicable al delito de contrabando ni a la infracción de
     contrabando menor.

      Las ventajas para el imputado que se allana al cumplimiento, es la aplicación del
     mínimo de la pena y que la sanción no conste como antecedente infraccional.




                                                                                         5
    F- Etapas del Procedimiento infraccional (1080/1117)

            DENUNCIA
                 |
                 |
         DESESTIMACION (elevar aprobación D.G.A. si valor aduana mercadería excede
                                              $ 5.000 - art. 1115)
                 |
     APE
    RTURA DE SUMARIO
              (25 días)
                 |
                 +-----SOBRESEIMIENTO DEFINITIVO (elevar aprobación D.G.A. si valor
                                                               Aduana excede $ 5.000- art.
                                                               1115)
                 |
       CORRIDA DE VISTA
              (10 días)--EXTINCION P/CUMPLIMIENTO VOLUNTARIO
                 |
                 +--------NO COMPARECE: REBELDIA
                 |
    APERTURA CAUSA A PRUEBA
             ( 40 días )
                 |
                 |
            ALEGATO
               (6 días)
                 |
     DICTAMEN JURIDICO (Cuando Administrador no sea Abogado)
                 |
                 |
    RESOLUCION ADMINISTRADOR
              (60días)- ABSUELVE - eleva aprobación D.G.A. art.1115
                 |
                 |
            CONDENA
                 +      RECURSO REVOCATORIA - 3 días ante mismo Administrador
                 |
           RECURSO
              (15 días)
                   |
    +-------------+---------------+
     |                              |
    APELACION                     DEMANDA CONTENCIOSA
    (Ante Tribunal Fiscal)            (Justicia Federal)
    (+ $ 2.500)
                 I
                 I
    I----- CONFIRMA: Cosa Juzgada---I
                           15 Días pago o Juicio Ejecutivo


    G- Algunas disposiciones comunes y especiales:

    a) Domicilio: debe ser constituído dentro del radio urbano en que la oficina aduanera
    tuviere su asiento, bajo apercibimiento de considerarse que lo ha constituido en las
    oficinas aduaneras, quedando notificadas de pleno derecho todas las providencias o
    resoluciones en forma automática los días martes y viernes o el día siguiente hábil
    (notificación ficta).



6
b) Plazos no excedieren de 30 días se computarán por días hábiles administrativos y
podrán efectuarse presentaciones dentro de las dos primeras horas hábiles del día
siguiente. Los plazos procesales comienzan a correr desde el día hábil siguiente a la
notificación.
Diligencias que deban practicarse fuera del lugar del asiento de la oficina aduanera,
quedarán ampliados los plazos 1 día cada 200 km o fracción no inferior a 100 km.

c) Patrocinio letrado: cuando se planteen cuestiones jurídicas es obligatorio.

d) Actualización: los importes monetarios previstos en el Código Aduanero (ej.:
multas) se actualizaban de acuerdo a la variación del índice de precio al por mayor
(nivel general), hasta la vigencia de la Ley 23928 (convertibilidad).

e) Aplicación supletoria: Código de Procedimiento en lo Criminal para la Justicia
Federal.

H. Recursos: (art. 1132)
  Las resoluciones definitivas del administrador dictadas en los procedimientos por
las infracciones se podrán recurrir dentro del plazo de quince (15) días de
notificadas, en forma optativa y excluyente, existiendo dos vías:

1. Recurso de apelación ante el Tribunal Fiscal (sede en Buenos Aires)
2. Demanda Contenciosa ante el Juez competente (en interior Juzgados Federales)

 La interposición del recurso produce efectos suspensivo, y por otra parte existiendo
varios recurrentes si uno optare por la vía judicial (b) se entenderá que todos han
elegido esta última.

I . Extinción: (art. 929)
  La acción para imponer penas por infracciones aduaneras se produce por:
1. amnistía
2. muerte del imputado.
3. prescripción (término 5 años a partir 1 de enero del año siguiente)
4. cumplimiento voluntario.


I V. OTROS PROCEDIMIENTOS

 Consideramos de particular interés, para los estudiantes y protagonistas del
comercio internacional, el conocimiento procedimientos de impugnación y de
repetición, a los efectos del adecuado ejercicio de sus derechos frente al Servicio
Aduanero. Por esa razón han sido incorporados al desarrollo del curso, pese a que
no nos encontramos frente a una situación infraccional y menos aún delictual del
derecho penal aduanero.

A) Procedimiento de Impugnacion (arts. 1053/1067)

       ´ a) Liquidaren tributos (no la valoración ni la clasificación arancelaria)
               b) Intimaren Restitución Importes.
   Actos         c) Aplicaren prohibiciones.
Impugnables d) Denegaren Pago Importes
         e) Aplicaren Multas Automáticas
               f) Resolvieren cuestiones afectaren derechos o intereses legítimos

Plazos: Interposición 10 días (hábiles de notificado el acto).

Forma: Por escrito, fundado, ofrecerse toda la prueba y acompañarse documental,
impugnar defectos forma.

Efectos: suspensivos para el inc. a).


                                                                                 7
    Actualización: Indice precios al por mayor (nivel general) hasta 0l-04-91 entrada en
    vigencia Ley 23.928 (Desindexación y Convertibilidad)

    Intereses: liquidarse vencidos 10 días del acto impugnado hasta su efectivo pago.

    Legislación supletoria: Ley de Procedimientos Administrativos N°19.549.


    Esquema gráfico del procedimiento de impugnación:


            ACTOS
              |
              +--- 10 DIAS
      ESCRITO IMPUGNACION
              |
        APERTURA PRUEBA
              +--- 40 DIAS
              |
          ALEGATOS
              +--- 6 DIAS
              |
       DICTAMEN JURIDICO
              +--- 60 DIAS
              |
         RESOLUCION
              +--- 15 DIAS
              |
      APELACION TRIBUNAL FISCAL ( + $ 2.500)



    B- Procedimiento de Repeticion:

      Regula el tramite de los reclamos de repetición formulados por los contribuyentes,
    respecto de importes que consideren indebidamente pagados en concepto de
    tributos regidos por la legislación aduanera.-

                 a) Pagos efectuados en forma espontanea.

      susceptibles    b) Pagos efectuados a requerimiento del servicio aduanero:
          de             1) siempre que no hubieren sido objeto de revisión por el
       repetición            procedimiento de Impugnación, o
                       2) contenida en resolución condenatoria en procedimiento
                                 p/infracción


    V.-BIBLIOGRAFIA:

    ABARCA, Alfredo E."Procedimientos Aduaneros", Ed. Universidad, Bs. As, 1993/8.
    ALSINA, BARREIRA, BASALDUA, COTTER MOINE, VIDAL ALBARRACIN, Código
    Aduanero, Comentarios, Antecedentes. Concordancias, 7 Tomos Ed. Abeledo-
    Perrot, Buenos Aires, 1992-1996.
    AROCENA, Gustavo A. “Delitos Aduaneros”. Editorial Mediterrenea. 2004
    BAJO FERNANDEZ, Miguel, "Derecho Penal Económico", Editorial Civitas, Madrid -
    España , 1978.
    BENINCASA, José María “Importación-Exportación” Delitos e Infracciones
    Aduaneras. Editorialo Belgrano. 2000



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Centro Interamericano de Administraciones Tributarias (CIAT). http://www.ciat.org/
The Commonvealth Association of Tax Administrator (CATA) http://www.cata.or/
Comisión de Naciones Unidas sobre Legislación de Comercio Internacional - United
Nations      Commission        on      International        Trade       Law       (UNCITRAL)
http://www.un.or.at/uncitra
Organización para la Cooperación y Desarrollo Económico (OCDE) - Organisation of
Economic Cooperation and Development (OECD) http://www.oecd.org
Cámara Internacional de Comercio (ICC) - International Chamber of Comerce
http://www.iccwbo.org/
Fondo     Monetario   Internacional    (FNI)   -   International      Monetary     Fund   (IMF)
htpp://www.imf.org/
Banco Mundial - World Bank http://www.worldbank.org
OrganizaciónEstadosAmericanos(OEA)-Organization             of      American     States   (OAS)
http://www.sice.oas.org
Banco Interamericano de Desarrollo(BID)-Inter-American Development Bank (IDB)
http://www.iadb.org
Instituto de Estudios Fiscales (España) http://www.meh.es/ief
Receita Federal de Brasil. http://receita.fazenda.gov.br/




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Organización     Mundial     de     Aduanas      -    World    Customs   Organizations
http://www.wcoomd.org/
Organización Mundial de Comercio http://www.wto.org/
ORGANISMOS NACIONALES:
Ministerio de Economía Obras y Servicios Públicos http://www.mecon.ar/
Administración Federal de Ingresos Públicos http://www.afip.gov.ar/
Banco Central de la República Argentina http://www.bcra.gov.ar/
Comisión Nacional de Comercio Exterior http://www.mecon.ar/cnce.
Tribunal Fiscal de la Nación: http://www.tfn.gov.ar
OTROS: www.secomex.com.ar -www.aduananews.com.ar – www.supara.com.ar
Durante el desarrollo del curso de ampliará la bibliografía con temas de actualidad,
publicaciones especializadas y el análisis de casos prácticos aduaneros
(infraccionales y penales) con ejemplos concretos y jurisprudencia.-




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