Resumen Seminario Insol Interntional 17 4 2008

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Resumen Seminario Insol Interntional 17 4 2008 Powered By Docstoc
					“Seminario INSOL INTERNATIONAL – Buenos Aires, 17 de abril de 2008”




SEMINARIO DE UN DIA DE INSOL INTERNATIONAL LLEVADO A CABO EN
BUENOS AIRES EL 17 DE ABRIL DE 2008.




       Con total éxito se llevo a cabo el 17 de abril pasado un seminario sobre

Insolvencia Transnacional organizado por INSOL INTERNATIONAL. Contó con el

patrocinio de nuestra Asociación y el Centro de Estabilidad Financiera. El evento se

desarrolló en sede de la Cámara de Sociedades Anónimas situada en la calle

Libertad 1340 2do. Piso y al mismo asistieron mas de cien personas.

Las encuestas de opinión recogidas al final de la jornada expusieron la satisfacción

de los asistentes en cuanto al nivel de los coordinadores, los oradores y la forma en

que fueron expuestas las distintas temáticas.

El evento comenzó a las 9 hs con las palabras de bienvenida de Robert Sanderson

Presidente de Insol Internacional y de Adolfo Rouillon Presidente del Seminario de

Insol y autoridad del Banco Mundial.

El programa Educativo contó con varios bloques:

El primer bloque se dedicó al tratamiento de: “Los intereses de las partes

involucradas (“stakeholders”) en un proceso de reestructuración transfronterizo¨ El

tratamiento de este tema estuvo a cargo de Javier Lorente del Estudio Lorente

Naviera Truffat Martínez; Eduardo Bonis de Deloitte& Touche; Andrés de la Cruz,

Cleary Gottleib Oteen & Hamilton LLP y Sebastián Sanchez Sarmiento de Compo Bay

Capital.



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El tema se centraba en las distintas partes interesadas que intervienen en un

proceso de reestructuración con alcance fuera de nuestro país.

En primer lugar hizo uso de la palabra Eduardo de Bonis quien analizó como había

sido la reestructuración del Banco Galicia quien fue gravemente afectado por la

crisis económica de nuestro país acaecida en el año 2001 y 2002. Esta entidad había

sido previo a la crisis, el Banco privado más importante en nuestro mercado local y

ocupaba el segundo lugar en la captación de depósitos, además tenía una buena

calificación tanto de S&P y de Moody’s.                       En este caso, relata de Bonis, se

recuperaron en primer lugar los préstamos de mejor calidad, los depositantes

locales   sufrieron     su     reestructuración          compulsiva,         no      fue   necesario   un

desplazamiento de autoridades si el Banco Central impuso una veeduría con fuertes

controles. Los accionistas quedaron a cargo del negocio con una postura activa. El

organismo era el acreedor privilegiado y prefirió acordar y por su lado los

acreedores extranjeros pedían que se hicieran nuevos aportes de capital, pero no

era posible no obstante se los priorizó y se les ofreció un tratamiento igualitario con

un amplio menú de opciones. La oferta a los acreedores fue bien recibida siendo el

comité de acreedores asesorado por Deloitte a quien se los ilustró sobre la

importancia del valor de la franquicia de la entidad y el impacto negativo de una

eventual liquidación de la misma.

Sanchez Sarmiento habló desde la postura de los Fondos de Inversión y el rol de

ellos en las reestructuraciones. En las empresas relataba Sarmiento que operó un

conflicto entre los accionistas y los acreedores.                  Los fondos eligieron tomar una
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actitud cooperativa y no hostil y optaron por negociar estructuras flexibles para la

reestructuración de la deuda. Para ello hicieron estudios sobre las compañías en

default analizando activos, viendo capacidad de generar flujos positivos medidos en

dólares y con todo ello llegar a tener un estimado del valor de la empresa. En

cambio los acreedores minoristas en algunos casos ostentaban una actitud de

embargar y trabar el recupero de la gestión. Pero en las negociaciones no tenían un

impacto notorio.

Los Dres. Lorente y de la Cruz hablaron del tema de Multicanal quien hizo una

negociación muy efectiva, y en el caso de Autopistas del Sol no hubo apoyo de

accionistas con capital.

Lorente destaca que el conflicto que se dirimía entre los accionistas y los acreedores

en estas reestructuraciones fueron observados y manejados hábilmente por los

fondos mientras que el empresariado utilizó una actitud negociadora bajo la

protección de la ley de Concursos.

Lorente, nuevamente en uso de la palabra clasifica a los stakeholders o grupos de

interés en cinco tipos, a saber: tenedores de capital social, administradores

profesionales de las empresas, empleados, el management y el Estado.

Respecto a los tenedores de capital o accionistas se destaca que en la legislación

argentina para poder capitalizar una deuda se necesita el acuerdo del accionista y

que por otro lado conforme con el art. 45 de la LCQ al accionista controlante se lo

excluye del voto.        Se citaron los casos de reestructuración de Alpargatas,

Cablevisión y se expuso que en nuestro país la subordinación es de tipo judicial
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distinto a los EU. Una vez más se remarcó que para desplazar el capital social a

través de la capitalización de créditos se requiere autorización.

Se enunciaron los tipos de acreedores presentes en estos procesos de

reordenamiento que son los bancos, los bonistas, los acreedores comerciales, los

acreedores laborales y los impositivos

Redondeando el tema del Banco Galicia expuso de Bonis que el Banco Central jugó

un papel protagónico dando su consentimiento, facilidades de crédito pues de no

haber habido estas medidas la caída del Banco era estrepitosa.

De la Cruz especialista en la bancarrota americana señala que los privilegios

especiales son más afectados en ese régimen en cambio en el nuestro solo sufren

de suspensiones de corta duración.

Con respecto a la armonización con acreedores del exterior en nuestro régimen

concursal se lo beneficia al acreedor extranjero tenedor de un privilegio especial si el

bien asiento del privilegio se encuentra situado en nuestro país y se lo considera

como un acreedor local.

En cuanto a reestructuraciones Fargo quiso utilizar el forum shopping llevando su

caso a los tribunales de USA y éstos declinaron jurisdicción.

Otra aspecto relevante señalado por de la Cruz fue el que en zona de insolvencia el

accionista en la ley americana se transforma en acreedor.

En el segundo bloque se trato “El tratamiento de grupos corporativos en un

caso de insolvencia multinacional” Este bloque estuvo a cargo del Dr. Héctor

Alegría por nuestro país, Eduardo Gomide Kroll por Brasil y Carlos Sanchez Mejorada
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por Méjico. Comenzó el bloque Sánchez Mejorada quien contó que su país adoptó

en el 2000 para su régimen de quiebras la ley Modelo de Uncitral. A continuación lo

sucedió en el uso de la palabra el profesor emérito Dr. Alegría quien definió muy

claramente las diferencias entre el concepto de grupo para la ley de Sociedades

Comerciales y para el vigente régimen de la Ley de Concursos y Quiebras. Señaló

que la ley de Sociedades Comerciales solo admite la existencia de grupos entre

sociedades en cambio en la legislación concursal está contemplado entre persona

física y sociedades.     La ley societaria permite concebir la existencia de grupo más

allá de lo contractual pero no así la ley concursal. También advierte que el régimen

de concursamiento del grupo difiere de la quiebra de éste. Se analizó brevemente

como se podían concursar los grupos y los avalistas y garantes y de los distintos

supuestos de la extensión de la quiebra a los integrantes del grupo.

El disertante brasileño expuso que la regulación de los grupos en la legislación

alimentaria de su país lleva una data de tres años y destaca que es un tema propio

de los efectos de las economías globalizadas. Asimismo señala que la quiebra de

una compañía no arrastra la de sus compañías vinculadas salvo cuando se configura

la confusión situación en que se podría extender la falencia. Tienen previsto en el

art. 50 de su Código Civil la teoría del disregard o descorrimiento del velo societario,

y también señaló la responsabilidad personal tributaria que asumen los

representantes. En materia societaria hay aplicación de la responsabilidad personal

si los representantes han actuado con negligencia, incompetencia o en fraude.



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La ley mejicana como bien lo explicó Sánchez Mejorada no regula la insolvencia

grupal si bien son llevados todos los procesos del grupo por el mismo juez cada

empresa sigue siendo responsable por sus deudas. Existe la aplicación de la teoría

del disregard solo para el ámbito laboral ante la existencia de unidad económica.

Presentaron una hipótesis de trabajo en el que se formaba un holding con empresas

en Argentina, en Méjico, en Brasil y en los EU y en la cual cada subsidiaria

introducía valor agregado al producto siendo la sede de EU la que comercializaba los

productos finalmente.

Alegría opinó que la solución correcta es que cada una de las subsidiarias pague por

la riqueza que generó aplicando el criterio impositivo del precio de transferencia y

que no sería correcto que solo una de ellas concentre todas las utilidades.

El tercer bloque se abocó al tratamiento de la Reestructuración corporativa –

Consecuencias transfronterizas y contó con la coordinación de Alan Kornberg de

Paul Weiss, Rifkind, Wharton & Garrison LLP. El panel estuvo integrado por nuestro

Presidente el Dr. José Escandell; por Brendan O’ Nelly, de Canadá, Luiz Fernando de

Paiva de Brasil y de Silvia Apear Deutsch Bank de EU.

Se trabajó en un caso hipotético donde “Hotel Co” es una SA cerrada argentina

cuyos accionistas son la familia Rocha. La actividad principal de esta compañía es la

de ser holding y como tal, comprar y operar hoteles ubicados en la Argentina

(ciudades de Buenos Aires, Córdoba y Rosario), en Brasil (ciudades de San Pablo y

Río de Janeiro), en Canadá (ciudades Montreal y Toronto) y en los EU en las

ciudades de New Cork y Atlantic City. Desarrolla la actividad a través de nueve
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sociedades filiales de las cuales es propietaria del 100 % del capital accionario; el

principal activo de estas sociedades filiales es el hotel y el inmueble sobre el que

está construido. Los contratos con proveedores utilizados en la operatoria de cada

hotel, incluyendo el pago al personal, son negociados y pagados localmente. Los

impuestos y cargas similares son pagados localmente por cada filial. Hotel Co utiliza

un sistema centralizado de manejo de Caja y Big Internacional Bank es el único

acreedor privilegiado de Hotel Co. El manejo diario del dinero en efectivo y los

pagos realizados por tarjeta de crédito en cada hotel son depositados localmente en

el banco correspondiente y luego transferidos a una cta. Central den el Big

Internacional Bank en Buenos Aires.

La deuda del Big Bank está constituida por una prenda sobre los títulos

representativos del 99 % del capital social de cada una de las filiales de Hotel Co,

prenda sobre las marcas registradas, prenda sobre los fondos de caja e hipotecas

sobre los inmuebles

Hotel Co entra en cesación de pagos generando un incumplimiento de la deuda

privilegiada del Big Internacional Bank pero éste acordó no ejecutar la deuda y

continuar financiando a Hotel Co, siempre y cuando Hotel Co siga pagando en

tiempo y forma la deuda privilegiada.

Señala el Dr. Escandell que en el caso del Grupo Hotel Co y respecto de las

sociedades constituidas en Argentina, la sociedad Holding Co y propietaria del Hotel

en Buenos Aires         estarían bajo la jurisdicción de los tribunales nacionales

competentes en la Ciudad de Buenos Aires mientras que las sociedades propietarias
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de los hoteles en Córdoba y Rosario estarían bajo la jurisdicción de los tribunales de

la Pcia. De Córdoba y Rosario respectivamente. La legislación concursal argentina

permite la reestructuración a las sociedades argentinas ya que la ley no tiene

alcance extraterritorial y comprende sus activos y pasivos, incluso los condicionales.

En el caso de Hotel Co una presentación en Argentina bajo la forma de conjunto

económico obligaría a la presentación ante los tribunales nacionales con asiento en

la CABA por ser la de mayor activo, a todos los acreedores locales y extranjeros que

hubieron contratado con las sociedades argentinas tanto sean acreedores directos o

por fianzas. En cambio de no presentarse bajo la figura de conjunto económico,

cada sociedad podría o no presentarse judicialmente y en cuyo caso sus juicios

tramitarían en las distintas jurisdicciones.

En este caso que el Big Internacional Bank siguiera otorgándole créditos para

mejorar los bienes de los EU y de la Argentina, los cuales serían posconcursales

para lo cual lo más factible es que graven el patrimonio y para ello se necesitaría la

venia o autorización del juez concursal.

Respecto a los bienes en Brasil se planteó como una estrategia la de vender los

bienes situados allí y ayudar a mejorar la situación o bien capitalizar la deuda.

La legislación brasileña para el caso de que el Juez autorice la contratación de

créditos posconcursales le otorga a éstos la prioridad en el pago de los mismos.

En Canadá se podría presentar una reorganización bajo el régimen de la CCWA que

tiene una normativa bien parecida al CHAPTER 11 americano o de no ser factible

pedir la quiebra bajo un CHAPTER 7.
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Luego de un intervalo para almorzar comenzó el                                    cuarto bloque titulado

COORDINACION DE REORGANIZACIONES TRANSFRONTERIZAS.

Este bloque fue dirigido por James Garrity y contó con la participación de Manuel

Pereira Calcas del Tribunal de Justicia de San Pablo, el Juez Gropper del Tribunal de

Quiebras del Distrito Sur de New Cork, del Juez Joel Silcoff del Tribunal Superior de

Québec y de la Jueza Camarista Comercial Dra. María Elsa Uzal.

Se señaló a modo de introducción, que a pesar de encontrarnos en un mundo

globalizado económicamente en la faz jurídica cada país cuenta con su política de

distribución patrimonial. El problema se presenta en situaciones como las de Hotel

Co en las que un deudor con domicilio en el país con acreedores cuyos créditos

deben cumplirse en el país y otros en el extranjero y con bienes dispersos en

distintos territorios.

La pluralidad de jurisdicciones, en la medida que coincide con una variedad de leyes

aplicables a un mismo concurso, puede dar lugar a tensiones de mayor o menor

alcance en conformidad con la disparidad de los procesos concursales.

Nuestro país posee dos regímenes diferentes para la insolvencia transfronteriza: uno

de fuente convencional como el Tratado de Montevideo y otro de fuente interna

como lo es la ley 24522.

La camarista argentina Dr. Elsa Uzal explicó a los asistentes que para abrir un

proceso de concurso preventivo o quiebra en nuestro país es necesario la existencia

de bienes, agregando que en materia de regulación de quiebra transfronteriza se

enfrentan dos posturas: la territorialidad y la universalidad.
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Conforme con el Tratado de Montevideo de 1889 y el de 1940 para la ley argentina

un acreedor es local o extranjero de acuerdo al lugar donde debe efectivizarse el

crédito.

El par brasileño relató que tienen una legislación concursal muy reciente que data

desde junio de 2005 y la competencia será de su país siempre que la empresa en

dificultades tenga domicilio en el Brasil o que la obligación deba ser cumplida en ese

territorio. De tal modo como Hotel Co tiene dos inmuebles en Brasil podría iniciar

un proceso de recuperación judicial si la empresa está inscripta en ese país.

Canadá por su parte en función de la aplicación del régimen de la CCWA la empresa

argentina al tener negocios o bienes en Canadá por un valor superior a los

5.000.000 de dólares podría abrir un procedimiento.

Para la legislación americana concretamente el tribunal de Manhattan expone uno

de sus jueces que lo importante es que se tengan bienes en los Estados Unidos y

que el Capítulo XV reconoce la ley de quiebras extranjera.

Finalmente todos los representantes coincidieron en la necesidad de armonizar sus

legislaciones. Entre Canadá y los EU está por aprobarse un protocolo tendiente a

lograr la coordinación de procesos. Brasil por su parte reclama por la necesidad de

establecer protocolos de comunicación con legislaciones extranjeras.

La Dra. Uzal admite la posibilidad de reconocer como causal un Chapter 11 siempre

que existan bienes en nuestro país teniendo de tal manera un efecto extraterritorial

la decisión de un tribunal extranjero siempre y cuando la empresa no esté registrada

en nuestro país.      También señala la distinguida camarista experta en derecho
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privado internacional que de no haber acreedores locales en la Argentina se podrían

liquidar bienes en el país pertenecientes a procesos judiciales del exterior.

En este caso de Hotel Co ante la evidencia de grupo el juez argentino podría

coordinar una propuesta nacional con las otras propuestas y armar así una

estrategia de conjunto.        Los representantes del Estado de Sao Paulo proponen

armonizar las legislaciones para la venta en grupo de la empresa en su conjunto

maximizando de tal modo la venta de los activos.

New York ya tiene coordinación con Canadá en los procesos de liquidación.

Las comunicaciones se hacen de Tribunal a tribunal y solo para el MERCOSUR hay

un protocolo que prevé armonización para las notificaciones y las medidas

cautelares.

INICIATIVAS              INTERNACIONALES                     PARA            LA     COOPERACION

TRANSFRONTERIZA

Este último bloque estuvo a cargo del Presidente del Seminario el distinguido

argentino Adolfo Rouillon, autoridad del Banco Mundial.

Hizo una reseña de la evolución en materia de cooperación transfronteriza

marcando como primer hito en el 2001 los Principios de Insolvencia y en el 2005

International Standards.

Asimismo clasificó a los regimenes concursales de la región en: modernos, antiguos

y legislación parcial.

Entre las legislaciones modernas se encuentran Argentina, Brasil Chile Colombia

(2007), México (2000, 2007), Perú (2002).
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Las legislaciones concursales más antiguas son las de: República Dominicana 2006,

El Salvador (2008), Guatemala, Haití, Honduras, Nicaragua, Panamá, Paraguay,

Uruguay y Venezuela.

Con legislación parcial están Bolivia, Costa Rica y Ecuador.

En materia de tratados internacionales mencionó el Tratado de Montevideo de 1940

suscripto por Argentina, Paraguay y Uruguay y el Tratado de La Habana de 1928.

México y Colombia adoptaron para su legislación concursal el modelo UNCITRAL,

Brasil no tiene previsiones en materia de insolvencia internacional, Argentina tiene

en su legislación varios puntos en cuestión de insolvencia internacional incluyendo

reciprocidad y Chile si bien no tiene previsiones en materia de insolvencia

internacional reconoce ordenes de tribunales extranjeros.

El Dr. Rouillon cerró el Seminario agradeciendo a todas las autoridades del evento

a los panelistas a los presentes e invitó a seguir participando de próximos eventos a

realizarse el primero de ellos en la ciudad de Vancouver en el mes de junio del

corriente año.

       Sin más que agregar, presento el informe solicitado, poniéndome a disposición

del Señor Presidente para evacuar cualquier consulta o ampliación de los temas que

sean de su interés, saludándolo muy atentamente.-



Esta síntesis del seminario fue realizada por la Dra. Marisa Gacio por encargo del Consejo

Profesional de Ciencias Económicas de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.




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