Eenzijdige wijziging van de arbeidsovereenkomst (en van de

Document Sample
Eenzijdige wijziging van de arbeidsovereenkomst (en van de Powered By Docstoc
					Eenzijdige wijziging van de
arbeidsovereenkomst (en van de
arbeidsvoorwaarden)

VvA

5 juni 2008
• Wie zei: ”Het zou mij zeer verbazen indien 1% van de
  werknemers zou weten dat in het BW is bepaald dat
  de werkgever als goed werkgever en de arbeider als
  goed arbeider moet handelen.” ?
Eenzijdig wijzigingsbeding: art 7:613 BW
• De werkgever kan slechts een
• beroep doen op een schriftelijk
• beding dat hem de bevoegdheid
• geeft een in de arbeidsover-
• eenkomst voorkomende
• arbeidsvoorwaarde te wijzigen,
• indien hij bij de wijziging een
• zodanig zwaarwichtig belang heeft
• dat het belang van de werknemer dat
• daardoor zou worden geschaad,
• daarvoor naar maatstaven van
• redelijkheid en billijkheid moet
• wijken.
Eenzijdige-wijzigingsbeding (ewb)

• Totstandkoming; eis van schriftelijkheid en van
  opname ewb in de arbeidsovereenkomst.
• Zie gerechtshof Arnhem, nzp Leeuwarden, 29 januari
  2008, JAR 2008/53. Leasereglement maakt deel uit
  van personeelsreglement. In personeelsreglement
  heeft Capgemini zich recht op eenzijdige wijziging
  voorbehouden. Leasereglement is sinds
  indiensttreding (anno 2000) viermaal gewijzigd.
  Werknemer stelt de wijzigingen nooit gezien te
  hebben. Ondernemingsraad heeft ingestemd met de
  wijzigingen.
Specifieke uitzonderingen

• De voor de datum van 4 maart 1998 overeengekomen
  wijzigingsbedingen zullen wel nog door de
  werkgever kunnen worden ingeroepen zonder
  schriftelijkheidseis. Dit blijkt uit Nota van wijziging
  TK 1996-1997, 24 615 nr 10, p. 3 en 4. Deze niet-
  schriftelijke bedingen zullen waarschijnlijk al
  uitgestorven zijn maar in oudere gevallen van net na
  1998 kan het nog nuttig zijn.
Goed-werknemerschap (HR 26 juli
1998, NJ 1998,767 en JAR 1998/199)
• Dit brengt, wat de werknemer betreft, mee dat hij op
  redelijke voorstellen van de werkgever, verband
  houdende met gewijzigde omstandigheden op het
  werk, in het algemeen positief behoort in te gaan en
  dergelijke voorstellen alleen mag afwijzen wanneer
  aanvaarding ervan redelijkerwijs niet van hem kan
  worden gevergd. (…) De hier bedoelde verplichting
  staat ook niet op gespannen voet met het
  dwingendrechtelijke stelsel van
  ontslagbescherming.(…) Zij betekent niet meer dan
  dat, behalve de werkgever, ook de werknemer zich in
  zijn contractuele verhouding tot de wederpartij
  redelijk behoort op te stellen.
 Art. 7:660 BW          Toezegging
Instructierecht         of verworven
of directierecht:
 voorschriften              recht
                          JAR 2006/234 (PE)
                         en JAR 2006/294 (AC)




Omstandigheden
                              Arbeids
  op het werk
  Uit HR 26-6-1998,
                         voorwaarde
     NJ 1998,767      ex art. 1 WCAO, art. 7:613 en
         en
                                art. 7:649
    JAR 1998/199
Opgeworpen problemen

• Mag werkgever eenzijdig wijzigen als er geen ewb is?
• Welke norm is dan van toepassing?
• Ook art. 7:613 BW, met de zwaarwegende redenen?
• Een zwaardere norm en zo ja welke dan?
• De imprévision van art. 6:258 BW of
• De beperkende werking van de redelijkheid en
  billijkheid (art. 6:248 lid 2 BW) ?
• Of goed-werknemerschap?
• Maakt het uit? Is het geen lood om oud ijzer?
Eenzijdige wijziging
• Vroeger was wijziging niet of zeer beperkt mogelijk. In
  België en Duitsland en Frankrijk nog steeds moeilijk
• Art. 1637ij BW oud
• Van der Grinten en Kamphuisen
• Art. 7:610 en 7:660 BW
• Art. 7A:1637 j,k en l BW: arbeidsreglement
• HR 7 oktober 1988, NJ 1988, 335 (COR IBM) en HR 11
  oktober 1996, NJ 1997, 202 en JAR 1996/219
• Art. 7:613 BW, i. w. tr. 3 maart 1998
• Art. 7:611 BW: m.i.v. 1-4-1997 zowel goed
  werkgeverschap als goed werknemerschap
• Taxi Hofman, HR 26-6-1998, JAR 1998/199
Zeker 7 verschillende normen, ook in
wetten als WAZ,WAA en WOR
•   Art. 7:613 BW (zwaarwichtig)
•   Art. 7:611 BW (dubbele redelijkheid wn’er)
•   Art. 6:248 lid 1 BW (redelijk en billijk)
•   Art 6:258 BW (ongewijzigde instandhouding)
•   Art. 6:248 lid 2 BW (onaanvaardbaar)

•   Art. 2 lid 6 WAA (zodanig belang)
•   Art. 5.4. Wet Arbeid en zorg (zwaarwegend)
•   Art. 27 WOR (zwaarwegend o-e-s-trio)
•   Art. 7: 638 BW (gewichtige reden)
Gehannes

• Parlementaire geschiedenis art 7:613 BW
• Frans Maas-saga in JAR 2000/85 , alsmede JAR
  2003/128 en ten slotte JAR 2005/51.
• Parallel Entry (HR 30 januari 2004, JAR 2004/68)
• Ongewijzigde instandhouding naar maatstaven
  van red. en bill. onaanvaardbaar.
• Belangenafweging: zodanig zwaarwichtig of
  zwaarwegend belang dat het belang van de
  werknemer naar red. en bill. moet wijken
Reëlere benadering

• Gerechtshof Amsterdam 15-4-2004 in JAR
  2004/219 (FNV Ledenservice)
• Geen eenzijdige-wijzigingsbeding: a fortiori
  zwaarwichtige reden.
• Harmonisatie en zwaarwichtig belang
• (On)Gelijke behandeling
• De rol van de imprévision (art. 6:258 BW)
Imprévision lastig (1)
• De onvoorziene omstandigheden die
  ongewijzigde instandhouding niet
  mogelijk maken staan aan de rand van
  648 lid 1: de aanvullende red en bill.
• MvT Inv art. 6.5.3.11 en 12, PG Boek 6 blz.
  977 e.v.
• VvEffh. vs CSM: HR 25 juni 1999, NJ
  1999,602. Op grond van 6:258 BW kan
  een wijziging van een duurovereenkomst
  worden gevorderd, maar deze kan ook
  worden opgezegd. Die opzegging is dan
  of een aanvulling ex lid 1 van art. 6: 248
  BW of een antwoord op de
  onaanvaardbaarheid van de blijvende
  toepassing ex lid 2 van art. 6: 248 BW.
Imprevision lastig (2)

• HR 8 november 1996, NJ 1997, 217 en
  JAR 1996/249 (Sijthoff-Ouwerkerk): er is
  geen reden waarom de rechter bij de
  beantwoording van de vraag of
  ongewijzigde instandhouding niet mag
  worden verwacht, grotere
  terughoudendheid in acht zou moeten
  nemen dan bij het in het kader van art.
  1639w beoordelen of sprake is van
  veranderingen in de omstandigheden die
  billijkheidshalve tot het einde van de
  arbeidsovereenkomst moeten leiden;
• Tijdelijk of blijvend (Zondag, SR 2000-2,
  blz. 46)
             Onaanvaardbaar (6:248 lid 2)

               Niet te verwachten (6:258)

                 Zwaarwichtig (7:613)



Redelijkheid en billijkheid en goed-werkgever/nemerschap
                   (6:248 lid 1 en 7:611)
Loon is echt primair??
 • Basis-loon pur sang komt niet voor;

 • Loon in de vorm van percentage omzet. (
   ktr Almelo, 26 juni 2007, JAR 2007/180:
   Omgedraaide red en bill: het is
   onaanvaardbaar dat de werknemer de
   werkgever naar maatstaven van red en
   bil. kan houden aan regeling.

 • ktr. utrecht 20 dec. 2006, JAR 2007/43:
   art. 7:613 nvt want geen ewb, en 611
   alleen indiv.; onhoudbaarheid en wellicht
   faillissement niet gestaafd; niet
   onaanvaardbaar)
Loon 2
• Bonus: ktr R’dam in JAR 2005/73: zwaarwichtig
  belang, OR ingestemd, Desk. van OR erkent
  financiële nood.

• onregelmatigheidstoeslag ktr. Assen, RAR
  2007,20 toeslag ambulancezorg. 611
  overlopend in 613.

• Provisie ktr. Assen, JAR 2006/36. Bij geen ewb
  geen lichtere maatstaf dan 611.

• Loon omgezet in reistijdenvergoeding: ktr
  Utrecht JAR 2005/201 financiële argumentatie
  en behoud werkgelegenheid en last van
  concurrentie en uniformering
  beloningssysteem. Instemming OR. Alle
  argumenten te zwak.
Loon 3
• Verlaging loon nadat werknemer al jaren een
  lagere functie tegen te hoog loon vervult (ktr
  Zutphen JAR 2004/127); postbode Plijter,
  demoverend van schaal 6 naar 2/3 en daarin
  disfunctionerend. Afbouwregeling,

• Verlaging loon bij bankzitter (JAR 2005/17) Ktr
  boz neemt 7:628 en 611 tezamen: 611 te zwak.

• Verlaging loon bij frequent ziekteverzuim (JAR
  2005/127) ktr. Nijmegen. thuiszorg
  medewerkster met 0,4167 fte, veel
  avonddiensten en 40,5% ziekteverzuim. 611-
  norm in kader van ontbinding.
arbeidstijden
• Onderscheid tussen arbeidsduur en werktijden.
• Terugbrenging van arbeidstijd van 45 naar 40 uur.
  Bijkomend salarisoffer. Ktr. Helmond, JAR 2004/212.
  Goed-werknemerschap. Bedrijfseconomische
  omstandigheden en aanpassing aan ATW.
  Salarisoffer geen gewijzigde omstandigheden op het
  werk. Redelijke voorstellen houden ook overleg in.
  Te weinig compensatie.
• Ktr. Zaandam, JAR 2006/296 werktijden, lees
  werkroosteraanpassingen, geen arbeidsvoorwaarde.
• Ktr. Delft, JAR 2007/130. Wel arbeidsvoorwaarde,
  geen ewb, dus 6:248 lid 2. Werkgever: flexibel
  rooster, OR stemde in, alle werknemers stemmen in.
vervoersregelingen
• Komt niet voor in art. 27 WOR
• Bedrijfsauto: ktr A’fóort 27/4/2005, JAR 2005/139 en
  ktr A’foort 4/9/2006, JAR 2006/246.
• Lease-auto: gerechtshof A’dam 27/7/2006, RAR 2007,
  4 en ktr. Gouda 28/9/2006, RAR 2007, 8 en ktr. Den
  Haag 27/6/2005, JAR 2005/237;
• Groepsvervoer (Philips); ktr Eindhoven 20/12/2005,
  JAR 2006/38;
• Auto voor woon-werkverkeer: ktr. den Bosch
  11/11/2004, JAR 2005/3
• Bedrijfsbus. Ktr. Zutphen, JAR 2000/24. Taxi Hofman;
  bedrijfsvervoer kostte altijd al geld. Inzet kleinere
  busjes. Uitsterving in overleg met bonden.
       CAO
  ex art. 1 WCAO
                   Wet AVVOVVBCAO         Incorporeren!!
  Kernbepaling is
art. 12 en 13 WCAO      AVV bindt       incorporatiebeding
                      bijna iedereen
    Vervangen                             Wat precies?
   en aanvullen      Maar….let op…
                                          Uitleg:Haviltex
  Maar…’let op…      Afgebakende tijd
                           en             Is INCB ewb?
    Art. 14 érs      Geen nawerking

 75% werknemers
Incorporatiebeding

• Uitleg naar Haviltex (HR 9 juli 2004, JAR 2004/189).
  Formulering niet onbelangrijk. Zie bijv. Hof
  Leeuwarden in JAR 2005/285.
• Gebondenheid voor onbepaalde tijd geoorloofd?
• HvJ EG 9 maart 2006, JAR 2006/83.
• Art. 7A:1637 l (van Lazarus) oud BW: verbod;
• Is incorporatiebeding een ewb? Strikt genomen….
• Art. 7:613 BW rept van ”arbeidsvoorwaarde”
• Ongebonden werknemer heeft riante positie
  tegenover de wel gebonden en georganiseerde
  werknemer
EG-Richtlijn 77/187 e.v.; o.v.o.

• Na 77/187 ook 98/50 en 01/23 (zelfde)
• Art.3 lid 2: handhaving van de in een collectieve
  overeenkomst neergelegde arbeidsvoorwaarden; zie
  dan art. 14a WCAO en art. 2a Wet AVV/OVV;
• Daddy’s Dance Hall, Jur.1988, blz 739;
• Serene Martin vs South Bank University (HvJ 6
  november 2003, JAR 2003/297)
• Hop-Hom (HR 19-01-1980,NJ 1980,348)
• Te Riet-Rode Kruis Ziekenhuis (HR 10 januari 2003,
  JAR 2003/38)
de mix: 611 en 613
• Functieverlaging en loonsverlaging
• of functieverlaging en inleveren auto.

• Wat prevaleert?. Goed-werknemerschap of 613.

• Invloed afbouw- of gewenningsregeling: 10 keer 10%
  (Ktr Terneuzen, JAR 2004/157) of in den beginne
  minder en later meer ( 10, 20, 30 en 40% per zes
  maandenperiode in 2 jaar tijd)
Oplossing?

• Art. 7:613 voor ewb + zwaarwichtig belang;
• Art. 7:611 voor omstandigheden op het werk als
  werkplek, functieverschuiving;
• Art. 6:248 lid 2 voor eenzijdige wijziging als er geen
  ewb is.
• Art. 27 WOR en art. 2 WAA bewaren voor de
  toepassing van die wetten;
• Art. 6:258 sporadisch benutten.

• Het antwoord op de vraag in sheet 1 is: W.L. van der
  Grinten, in Hedendaags Arbeidsrecht, opstellen voor
  de vertrekkende prof. M. Levenbach, 1966.

				
DOCUMENT INFO
Shared By:
Categories:
Tags:
Stats:
views:46
posted:12/11/2011
language:Dutch
pages:24