PROYECTO DE LEY SOBRE
IGUALDAD DE
REMUNERACIONES
ANALISIS JURÍDICO
Taller OIT- CIO
27.06.2008
ESTRUCTURA DEL ANÁLISIS
CONTEXTO JURÍDICO DEL TEMA
EL TEXTO DEL PROYECTO
ALCANCES Y EFICACIA ESPERABLE
CONTEXTO JURÍDICO
IMPORTANCIA DEL CONTEXTO JURÍDICO EN LA
EFICACIA DEL PROYECTO DE LEY EN DISCUSIÓN.
INSUFICIENCIA NORMATIVA, a pesar de los
avances:
Art. 1° CPR:
Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos
Es deber del Estado asegurar el derecho a participar con
igualdad de oportunidades en la vida nacional
Importancia: Se ubica en las Bases de la Institucionalidad
CONTEXTO JURÍDICO
INSUFIENCIA NORMATIVA, a pesar de los
avances:
Art. 5° : DD. HH. Limitan el ejercicio de la
soberanía:
Debate inexistente sobre eficacia directa de
Convenios Internacionales
No hay jurisprudencia
No se utilizan instancias jurisdiccionales, nacionales e
internacionales (zona gris)
Proyecto de reforma constitucional sobre igualdad de
remuneraciones en la C. de Diputados; archivado 1997
CONTEXTO JURÍDICO
INSUFIENCIA NORMATIVA, a pesar de los avances:
Art. 19 N 2: Deja abierta discusión sobre discriminaciones
directas e indirectas (sólo refiere a la igualdad en la ley y
ante la ley)
Art. 19 N 16: Prohíbe toda discriminación en la libre
contratación y en la libre elección del empleo (necesidad
de avanzar doctrinaria y jurisprudencialmente)
Art. 2 C. del Trabajo: “Los actos de discriminación son las
distinciones, exclusiones o preferencias basadas en motivos
de (…) que tengan por objeto (no por efecto, como señala
C. 111) anular la igualdad de oportunidades o de trato en el
empleo y la ocupación”
CONTEXTO JURÍDICO
Nuevas disposiciones legales:
Nuevo Procedimiento judicial:
Modalidad especial de tutela a los
DD. HH en el Trabajo
Proyecto de Ley en contra de toda
discriminación arbitraria (2° Trámite,
Senado. Suma urgencia)
CONTEXTO JURÍDICO
Modalidad especial de tutela de los DD. HH en el
Trabajo
Especie de recurso de protección , pero en sede laboral
Establece la no discriminación en el trabajo como
garantía constitucional (llena vacío constitucional
Art. 19 N, 16)
Excluye la discriminación en el acceso al empleo (sólo
considera relación de trabajo constituida)
Frente a presunciones de discriminación, el juez ordena
el cambio del peso de la prueba, al determina si hay
mérito para demandar
CONTEXTO JURÍDICO
Modalidad especial de tutela de los DD. HH en el
Trabajo
Facultad del Tribunal de ordenar el cese de las acciones
impugnadas antes del término del proceso
Habilitación activa (derecho a accionar judicialmente):
Las afectadas
Dirección del Trabajo
Una o más organizaciones sindicales que tengan intereses
en el tema controvertido
CONTEXTO JURÍDICO
Modalidad especial de tutela de los DD. HH en el
Trabajo
Cese definitivo de las acciones discriminatorias
Nulidad del despido discriminatorio
Derecho a demandar indemnización por daño
Derecho de indemnidad como DD. HH (condena
represalias contra la trabajadora por denuncias
administrativa o demanda judicial)
CONTEXTO JURÍDICO
Proyecto de Ley en contra de toda discriminación arbitraria:
Definición:
“Para los efectos de esta ley, se entenderá por acto o conducta
de discriminación arbitraria toda forma injustificada de
distinción, exclusión, restricción o preferencia, cometida por
agentes del Estado o particulares, que prive, perturbe o amenace
el ejercicio de los derechos establecidos en la Constitución Política
de la República, en la ley, así como en los Tratados Internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, en particular
cuando aquellas se encuentren fundadas en motivos de raza o
etnia, nacionalidad, situación socioeconómica, lugar de residencia,
idioma, ideología u opinión política, sindicación o participación en
asociaciones gremiales, sexo, género, orientación sexual, estado
civil, edad, filiación, apariencia personal, enfermedad o
discapacidad.”
CONTEXTO JURÍDICO
Proyecto de Ley en contra de toda discriminación arbitraria:
Introduce Igualdad Material: “Corresponde al Estado elaborar
las políticas y arbitrar las acciones que sean necesarias para
promover y garantizar el pleno, efectivo e igualitario goce y
ejercicio de los derechos y libertades de las personas”.
Establece un recurso especial de protección
Tipifica el delito contra la igualdad de las personas, en
dignidad y derechos.
Da lugar a demanda por indemnización de perjuicios
CONTEXTO JURÍDICO
Proyecto de Ley en contra de toda discriminación arbitraria:
Incorporación expresa en Estatuto Administrativo y Municipal (junto
al acoso sexual puede provocar destitución del discriminador)
Las directamente afectadas podrán ocurrir a la Corte de Apelaciones
respectiva mediante una acción por discriminación arbitraria, por sí o
por cualquiera a su nombre, por las distinciones, exclusiones o
restricciones que importen una discriminación arbitraria que se
hubiere cometido en su contra, la que adoptará de inmediato las
providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del
derecho, tales como dejar sin efecto el acto discriminatorio u ordenar
que cese en su realización.
Del proyecto original se suprimió: la defensoría pública y la facultad
del Ejecutivo de calificar normas discriminatorias (competencia
exclusiva de ley)
CONTEXTO JURÍDICO
Marco jurídico laboral:
Gran liberalidad empleadora en la determinación salarial
Cuasi inexistencia de negociación colectiva
Falta de información salarial de parte de los /as
trabajadoras
Confidencialidad de estudios salariales de mercado
TEXTO DEL PROYECTO
Proyecto de Ley sobre Igualdad de
Remuneraciones:
Moción Parlamentaria (marzo 2006)
Tramitación en Comisión de Familia
Despacho al Senado: 10. 04. 2008
Tramitación sin urgencia
Aún no se pone en Tabla en la Comisión de Trabajo
TEXTO DEL PROYECTO
Principales contenidos del texto aprobado:
Agrega, incorporando en forma expresa a los actos
discriminatorios del Art. 2° del C. del T :
“las diferencias en las remuneraciones en trabajos de igual
valor basadas en criterios distintos de las características y
naturaleza del trabajo que se realiza.”
Se agrega un inciso en el capítulo de las remuneraciones
señalando que:
“En materia de remuneraciones el empleador deberá velar por
el cumplimiento del principio de igualdad entre el trabajo
masculino y femenino por un servicio de igual valor.”
TEXTO DEL PROYECTO
Principales contenidos del texto aprobado:
En el caso de empresas de 50 o más trabajadores permanentes
el empleador deberá:
Llevar un registro “que consigne los diversos cargos o funciones
de la empresa y sus características técnicas especiales, como la
descripción general del cargo y las condiciones o habilidades
profesionales inherentes a él”
Establecer los procedimientos internos a que se someterán los
reclamos
Éstos y las respuestas deben constar por escrito; esta última ser
fundada y entregarla a la reclamante dentro de un plazo de 30 días
TEXTO DEL PROYECTO
Principales contenidos del texto aprobado:
Las denuncias sobre discriminaciones salariales se deben presentar
y resolver judicialmente conforme a la modalidad especial de tutela
de Derechos Fundamentales
Incentivo al cumplimiento: Los empleadores que no presenten
diferencias arbitrarias de remuneraciones entre trabajadores que
desempeñen cargos y responsabilidades similares, podrán solicitar
una rebaja adicional de 10% de las multas cursadas por otras
infracciones, siempre que éstas no se funden en prácticas
antisindicales o infracción a los derechos fundamentales.
Se incorpora una norma al Estatuto Administrativo sobre personal
a contrata, señalando que:
"En la valoración y retribución del trabajo deberá velarse por el
cumplimiento del principio de igualdad entre el trabajo masculino y
femenino por un servicio de igual valor.”.
ALCANCES DEL PROYECTO Y
EFICACIA ESPERABLE
Alcances del texto del proyecto:
El reconocimiento legal expreso de la
discriminación remuneracional por trabajo
de igual valor en dos acápites distintos del
Código constituye un avance apreciable
No obstante, se opta por la menor regulación
posible, haciendo recaer en el empleador los
mecanismos para velar por una mayor equidad
salarial
ALCANCES DEL PROYECTO Y
EFICACIA ESPERABLE
Alcances del texto del proyecto:
Plantea muy tímidamente la calificación de los puestos
de trabajo, además de dejarlo sólo a decisión
empleadora
En efecto, las prescripciones a consignar :
cargos o funciones de la empresa, sus características
técnicas esenciales
la descripción general del cargo y sus condiciones o
habilidades inherentes
no consideran el conjunto de características objetivas
necesarias para la evaluación de los puestos de trabajo.
ALCANCES DEL PROYECTO Y
EFICACIA ESPERABLE
Alcances del texto del proyecto:
No incursiona en las discriminaciones derivadas de la segregación
ocupacional (horizontal) del empleo femenino
En el debate parlamentario, el proyecto no se percibió como un aporte
a l desarrollo de capacidades de gestión de las empresas sino como
nuevas regulaciones, éticamente sustentadas, a soportar por las
medianas y grandes empresas (3% del total)
El requisito de 50 trabajadores permanentes para la obligación
registral:
excluye a una cantidad apreciable de empresas, por sobre el 90% (habría
que cuantificarlas y ver la incidencia del empleo femenino en ellas)
profundiza la discusión sobre el concepto jurídico laboral de empresas
puede promover una mayor atomización o subcontratación.
Podría incentivar aún más la enorme rotación en el empleo
ALCANCES DEL PROYECTO Y
EFICACIA ESPERABLE
Alcances del texto del proyecto:
No considera posibilidades ciertas de actuación de la Dirección del
Trabajo
El incentivo establecido no podrá operar en tanto el ente fiscalizador
no podrá calificar si los empleadores presentan o no diferencias
arbitrarias de remuneraciones entre trabajadores que desempeñen
cargos y responsabilidades similares.
Sus facultades se limitan a verificar que el Reglamento Interno
contenga el registro y el procedimiento de reclamo; y, eventualmente,
si el empleador respondió dentro de plazo (30 días)
No le corresponderá calificar si el registro cumple con los requisitos
prescritos, ni tampoco los fundamentos de la respuesta
ALCANCES DEL PROYECTO Y
EFICACIA ESPERABLE
Alcances del texto del proyecto:
Si bien la norma sobre personal a contrata en el sector público
no parece relevante en tanto éste es contratado conforme a
cupos preestablecidos y a presupuestos preexistentes, puede
ser un instrumento interesante a desarrollar mediante el
Código de Buenas Prácticas
Es también de importancia que, por primera vez se incorpore
expresamente en el Estatuto Administrativo (Derecho Público)
una norma específica sobre discriminaciones de género y otra
sobre remuneraciones iguales por trabajo de igual valor
Seguramente, ello llevará a mayores desarrollos en futuras
negociaciones de la ANEF
ALCANCES DEL PROYECTO Y
EFICACIA ESPERABLE
Potencialidades del proyecto:
Necesidad de entender sus contenidos en
el contexto de nuevos remedios jurídicos:
Reconocimiento legal expreso
Nuevo procedimiento de Tutela de DD.
Fundamentales
Proyecto de Ley Antidiscriminación
ALCANCES DEL PROYECTO Y
EFICACIA ESPERABLE
Potencialidades del proyecto:
Similar comienzo al de los países más
desarrollados
El proyecto apuesta a la capacidad del Poder Judicial
y de todos los actores involucrados para desarrollar
sus contenidos y otorgarle eficacia jurídica a la
norma.
La obligación de respuesta fundada del empleador
servirá de antecedente para que el juez declare
mérito de la demanda con el consecuente cambio del
peso de la prueba
ALCANCES DEL PROYECTO Y
EFICACIA ESPERABLE
Potencialidades del proyecto:
Toda discriminación salarial, no sólo en los marcos de la
reforma, puede demandarse judicialmente por el nuevo
procedimiento de tutela
Desafíos
Necesidad de desarrollar doctrinariamente lo que se
entenderá por características objetivas de discriminación
Capacitación Sindical
Capacitación de jueces del Trabajo
Definición de una estrategia para demandar y desarrollar
jurisprudencia judicial
ALCANCES DEL PROYECTO Y
EFICACIA ESPERABLE
Desafíos:
Permite un comienzo de inclusión como materia de
negociación colectiva (por ejemplo: que se acuerden
planes de igualdad)
Definición de estrategias para implementar
eficazmente el principio a través del uso de los
medios judiciales (Clínicas jurídicas especializadas)
ALCANCES DEL PROYECTO Y
EFICACIA ESPERABLE
Mejoramientos posibles al Proyecto:
Posibilidad de ampliar y precisar los datos a consignar en el
registro
Referencia a que la calificación de puestos no incide en la
determinación de estímulos por productividad ni en la
polifuncionalidad
Establecer instancia bipartita, en caso de existencia de
sindicatos, para la recepción y análisis de las denuncias;
Respuesta empleadora con copia a la organización sindical
y a la Dirección del Trabajo
ALCANCES DEL PROYECTO Y
EFICACIA ESPERABLE
Mejoramientos posibles al Proyecto:
Ampliar universo de empresas consideradas
Bajar número de trabajadores a 30 (propuesta CONAPYME)
Cálculo sobre el promedio del total de trabajadores en el último año y
no sólo sobre los permanentes
Clarificar en el proyecto las competencias de la DT en la materia:
Fiscalización (¿qué fiscaliza?)
Habilitación activa (¿puede denunciar, en base a que y que denuncia en
Tribunales?)
¿Puede promover mecanismos para abocarse al tema dentro de sus
funciones de mediación en la negociación colectiva?
Reformular el artículo sobre rebaja de multas, de manera de lograr
operatividad
CONCLUSIÓN
Si bien la propuesta no es la ideal, implica un importante avance
conceptual
Es posible, sin que se pare su discusión, mejorar sus contenidos en
el Senado
Se conecta claramente con otras normas y mecanismos jurídicos
en implementación
También, con futuras reformas legales, por ejemplos, sobre
materias de negociación colectiva
Por lo anterior, su interpretación y la estrategia de operatividad es
fundamental